怎樣避免代理出口中的法律風(fēng)險案例
怎樣避免代理出口中的法律風(fēng)險案例
案例1
2006年6月，郭某與廣東E外貿(mào)公司簽訂代理出口協(xié)議，E公司代理出口計算機芯片（CPU）至新加坡，郭某負責(zé)組織CPU貨源，以及聯(lián)系新加坡進口商；E公司負責(zé)出口報驗、報關(guān)、租船訂艙、裝運出口、制單、交單及結(jié)匯，出口裝運前新加坡進口商將貨款全部電匯到E公司賬戶，E公司正常結(jié)匯后，在郭某提供出口退稅所應(yīng)有的合格單據(jù)后三日內(nèi)，按照郭某提供的增值稅發(fā)票金額先行墊付出口退稅款并扣除1%的代理手續(xù)費、墊付稅款的銀行利息后付款給郭某指定的賬戶。貨物出口后，E公司業(yè)務(wù)人員持相關(guān)單據(jù)到相關(guān)部門辦理退稅手續(xù)，待退稅款退到公司后自行沖抵之前墊付給供貨商的退稅款。2006年6月至2008年3月期間，郭某通過E公司將共計6萬片CPU分十五票出口至新加坡，累計取得出口退稅近400萬元。
2009年1月，稅務(wù)稽查部門向E公司下達稅務(wù)處理決定書，稱因E公司自2006年6月至2008年3月代理郭某（個人）出口計算機芯片，雖與郭某簽訂有代理出口協(xié)議，同時向郭某收取代理手續(xù)費，但郭某為實際操作人；E公司以自營出口形式辦理出口退稅近400萬，該退稅款涉及的業(yè)務(wù)實質(zhì)為代理個人出口，根據(jù)國稅發(fā)【2006】24號文的規(guī)定，應(yīng)追繳E公司取得的出口退稅款近400萬元。
案例2
2006年9月，浙江F外貿(mào)公司代理北京H公司出口鋁棒到日本J公司。具體操作流程為：H公司與J公司確定供貨數(shù)量及價格（含退稅款）后，F(xiàn)公司與H公司、J公司分別簽訂供貨合同，J公司將貨款以及F公司的費用（包括代理費、墊付稅款的利息）減去退稅款后一并支付給F公司，F(xiàn)公司將該款扣減費用后再墊付上退稅款后一并支付給H公司，H公司收到款項即發(fā)貨給F公司，F(xiàn)公司負責(zé)辦理相關(guān)出口手續(xù)，待退稅款退到F公司帳戶后自行沖抵之前墊付給H公司的稅款。2007年7月，出口退稅政策發(fā)生變更，H公司與J公司將原來作為鋁棒出口的產(chǎn)品掏空內(nèi)徑加工成為鋁管，由F公司繼續(xù)代理出口。至2008年3月，F(xiàn)公司代理H公司出口鋁棒（鋁管）到J公司共計6000萬美元，收匯5900萬美元。2009年2月，海關(guān)緝私部門認定F公司將鋁原料（即鋁錠）申報為鋁棒（鋁管）出口，偷逃出口關(guān)稅，涉嫌走私普通貨物，遂對F公司相關(guān)責(zé)任人員刑事拘留。
上述兩個案例涉及出口代理企業(yè)可能涉及的兩種罪名的刑事法律風(fēng)險——騙取出口退稅罪、走私普通貨物罪。
騙取出口退稅罪
騙取出口退稅罪是指故意違反稅收法規(guī)，采取以假報出口等欺騙手段，騙取國家出口退稅款數(shù)額較大的行為。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定，有進出口經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)，明知他人意欲騙取國家出口退稅款，仍違反國家有關(guān)進出口經(jīng)營的規(guī)定，允許他人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票并自行報關(guān)（即“四自三不見”），騙取國家出口退稅款的，依照刑法第二百零四條第一款、第二百一十一條的規(guī)定定罪處罰。可見，如有進出口經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)采用“四自三不見”手段為他人辦理出口貨物業(yè)務(wù)時，其行為能否構(gòu)成騙取出口退稅罪主觀上至少應(yīng)當具有放任他人實施騙取出口退稅行為的故意。
案例1中，E公司雖然從事了國家禁止的“四自三不見”業(yè)務(wù)，但沒有證據(jù)證明其知曉郭某意欲騙取國家出口退稅款，沒有證據(jù)證明其具有犯罪的主觀故意，而且郭某當時尚未被司法機關(guān)判定為騙稅行為，因此E公司的行為尚不構(gòu)成刑事犯罪，最后被認定為違規(guī)。
走私普通貨物罪
走私普通貨物罪是指違反海關(guān)法規(guī)、逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運輸、攜帶、郵寄國家禁止進出口的貨物、物品進出國（邊）境，偷逃應(yīng)繳關(guān)稅及工商稅，數(shù)額較大的行為。案例2中，F(xiàn)公司罪與非罪的界限有三點：一是是否具備主觀過錯；二是是否違反海關(guān)法規(guī)、逃避海關(guān)監(jiān)督，非法運輸、攜帶或者郵寄貨物、物品進出國（邊）境達到偷逃應(yīng)繳關(guān)稅的目的；三是涉稅數(shù)額是否超過25萬元。
案例2中，F(xiàn)公司代理出口H公司生產(chǎn)的所謂“鋁棒”，其化學(xué)成分與鋁錠一致，生產(chǎn)過程不含有鍛軋工藝，僅物理形狀為棒狀，系由鋁水經(jīng)澆注形成。該種產(chǎn)品海關(guān)均要求以7601稅則號列進行歸類，該稅號項下貨物出口在當年應(yīng)繳納15%的出口關(guān)稅且無退稅。但經(jīng)鍛軋工序形成的鋁棒作為半成品出口時，應(yīng)歸類在7604稅號項下，其出口關(guān)稅低于7601項下貨物，且可以享受11%的退稅。F公司代理出口該批貨物時，僅依據(jù)H公司生產(chǎn)鋁產(chǎn)品的形狀即使用7604稅號進行申報，海關(guān)緝私局因此認定其涉嫌走私普通貨物。該案中，F(xiàn)公司是否明知H公司出口產(chǎn)品的生產(chǎn)流程和工藝，以及是否明知應(yīng)以7601稅號進行申報成為判斷其主觀是否具有過錯的重要因素。
律師建議
避免從事“四自三不見業(yè)務(wù)”
“四自三不見業(yè)務(wù)”是指出口企業(yè)違反外貿(mào)經(jīng)營的正常程序，在“客商”或中間人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票、自行報關(guān)和出口企業(yè)不見出口貨物、不見供貨貨主、不見外商的情況下進行所謂的“出口交易”業(yè)務(wù)。國稅發(fā)【2006】24號《國家稅務(wù)總局、商務(wù)部關(guān)于進一步規(guī)范外貿(mào)企業(yè)出口經(jīng)營秩序切實加強出口貨物退（免）稅管理的通知》（以下簡稱“通知”）對出口企業(yè)違反本通知規(guī)定從事不規(guī)范出口行為的法律責(zé)任進行了明確界定。根據(jù)《通知》第二條、第三條，出口企業(yè)未實質(zhì)參與出口經(jīng)營活動、接受并從事由中間人介紹的其他出口業(yè)務(wù)，但仍以自營名義出口的，出口企業(yè)不得將該業(yè)務(wù)向稅務(wù)機關(guān)申報辦理出口貨物退（免）稅。出口企業(yè)從事上述業(yè)務(wù)并申報退（免）稅的，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，該業(yè)務(wù)已退（免）稅款予以追回，未退（免）稅款不再辦理。
在案例1中，E公司并未實質(zhì)參與出口經(jīng)營活動，而是接受并從事由郭某介紹的出口CPU的業(yè)務(wù)。E公司的行為實質(zhì)是名為自營，實為代理，屬于國家嚴禁出口企業(yè)從事的“四自三不見”業(yè)務(wù)，故被稅務(wù)部門追繳全部出口退稅款，而這部分出口退稅款早已由E公司先行墊付給郭某指定的供貨商，退稅損失成為E公司的主要損失。因此，外貿(mào)企業(yè)在代理出口業(yè)務(wù)時必須規(guī)范出口經(jīng)營行為，在外貿(mào)出口業(yè)務(wù)中嚴格按照正常的貿(mào)易程序開展出口業(yè)務(wù)，實質(zhì)參與出口交易活動，認真落實供貨商的相關(guān)情況，確保出口業(yè)務(wù)的真實性，從而避免企業(yè)因代理出口業(yè)務(wù)而涉嫌騙取出口退稅的罪名。
注意稅務(wù)籌劃中的法律風(fēng)險
代理出口業(yè)務(wù)中，由于出口關(guān)稅和出口退稅政策的存在，出口企業(yè)為獲取更多出口利益，可能會在諸如貨物歸類方面考慮是否存在稅務(wù)籌劃的空間，如果其中存在法律風(fēng)險，則外貿(mào)企業(yè)應(yīng)予充分重視并盡量避免。出口申報前，外貿(mào)企業(yè)應(yīng)對出口貨物申報稅號進行謹慎審查，使用符合海關(guān)歸類原則的稅號進行申報；如暫時無法確定正確的歸類，則應(yīng)事先與海關(guān)溝通并可向海關(guān)申請預(yù)歸類；申報后，如海關(guān)對貨物歸類有所質(zhì)疑，則應(yīng)充分利用各種方式和渠道與海關(guān)進行溝通，如歸類磋商程序；如進入行政處罰或刑事程序，也應(yīng)充分行使法律賦予的權(quán)利。
文/ 北京德和衡律師事務(wù)所 蔣琪 趙晶
案例1
2006年6月，郭某與廣東E外貿(mào)公司簽訂代理出口協(xié)議，E公司代理出口計算機芯片（CPU）至新加坡，郭某負責(zé)組織CPU貨源，以及聯(lián)系新加坡進口商；E公司負責(zé)出口報驗、報關(guān)、租船訂艙、裝運出口、制單、交單及結(jié)匯，出口裝運前新加坡進口商將貨款全部電匯到E公司賬戶，E公司正常結(jié)匯后，在郭某提供出口退稅所應(yīng)有的合格單據(jù)后三日內(nèi)，按照郭某提供的增值稅發(fā)票金額先行墊付出口退稅款并扣除1%的代理手續(xù)費、墊付稅款的銀行利息后付款給郭某指定的賬戶。貨物出口后，E公司業(yè)務(wù)人員持相關(guān)單據(jù)到相關(guān)部門辦理退稅手續(xù)，待退稅款退到公司后自行沖抵之前墊付給供貨商的退稅款。2006年6月至2008年3月期間，郭某通過E公司將共計6萬片CPU分十五票出口至新加坡，累計取得出口退稅近400萬元。
2009年1月，稅務(wù)稽查部門向E公司下達稅務(wù)處理決定書，稱因E公司自2006年6月至2008年3月代理郭某（個人）出口計算機芯片，雖與郭某簽訂有代理出口協(xié)議，同時向郭某收取代理手續(xù)費，但郭某為實際操作人；E公司以自營出口形式辦理出口退稅近400萬，該退稅款涉及的業(yè)務(wù)實質(zhì)為代理個人出口，根據(jù)國稅發(fā)【2006】24號文的規(guī)定，應(yīng)追繳E公司取得的出口退稅款近400萬元。
案例2
2006年9月，浙江F外貿(mào)公司代理北京H公司出口鋁棒到日本J公司。具體操作流程為：H公司與J公司確定供貨數(shù)量及價格（含退稅款）后，F(xiàn)公司與H公司、J公司分別簽訂供貨合同，J公司將貨款以及F公司的費用（包括代理費、墊付稅款的利息）減去退稅款后一并支付給F公司，F(xiàn)公司將該款扣減費用后再墊付上退稅款后一并支付給H公司，H公司收到款項即發(fā)貨給F公司，F(xiàn)公司負責(zé)辦理相關(guān)出口手續(xù)，待退稅款退到F公司帳戶后自行沖抵之前墊付給H公司的稅款。2007年7月，出口退稅政策發(fā)生變更，H公司與J公司將原來作為鋁棒出口的產(chǎn)品掏空內(nèi)徑加工成為鋁管，由F公司繼續(xù)代理出口。至2008年3月，F(xiàn)公司代理H公司出口鋁棒（鋁管）到J公司共計6000萬美元，收匯5900萬美元。2009年2月，海關(guān)緝私部門認定F公司將鋁原料（即鋁錠）申報為鋁棒（鋁管）出口，偷逃出口關(guān)稅，涉嫌走私普通貨物，遂對F公司相關(guān)責(zé)任人員刑事拘留。
上述兩個案例涉及出口代理企業(yè)可能涉及的兩種罪名的刑事法律風(fēng)險——騙取出口退稅罪、走私普通貨物罪。
騙取出口退稅罪
騙取出口退稅罪是指故意違反稅收法規(guī)，采取以假報出口等欺騙手段，騙取國家出口退稅款數(shù)額較大的行為。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定，有進出口經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)，明知他人意欲騙取國家出口退稅款，仍違反國家有關(guān)進出口經(jīng)營的規(guī)定，允許他人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票并自行報關(guān)（即“四自三不見”），騙取國家出口退稅款的，依照刑法第二百零四條第一款、第二百一十一條的規(guī)定定罪處罰。可見，如有進出口經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)采用“四自三不見”手段為他人辦理出口貨物業(yè)務(wù)時，其行為能否構(gòu)成騙取出口退稅罪主觀上至少應(yīng)當具有放任他人實施騙取出口退稅行為的故意。
案例1中，E公司雖然從事了國家禁止的“四自三不見”業(yè)務(wù)，但沒有證據(jù)證明其知曉郭某意欲騙取國家出口退稅款，沒有證據(jù)證明其具有犯罪的主觀故意，而且郭某當時尚未被司法機關(guān)判定為騙稅行為，因此E公司的行為尚不構(gòu)成刑事犯罪，最后被認定為違規(guī)。
走私普通貨物罪
走私普通貨物罪是指違反海關(guān)法規(guī)、逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運輸、攜帶、郵寄國家禁止進出口的貨物、物品進出國（邊）境，偷逃應(yīng)繳關(guān)稅及工商稅，數(shù)額較大的行為。案例2中，F(xiàn)公司罪與非罪的界限有三點：一是是否具備主觀過錯；二是是否違反海關(guān)法規(guī)、逃避海關(guān)監(jiān)督，非法運輸、攜帶或者郵寄貨物、物品進出國（邊）境達到偷逃應(yīng)繳關(guān)稅的目的；三是涉稅數(shù)額是否超過25萬元。
案例2中，F(xiàn)公司代理出口H公司生產(chǎn)的所謂“鋁棒”，其化學(xué)成分與鋁錠一致，生產(chǎn)過程不含有鍛軋工藝，僅物理形狀為棒狀，系由鋁水經(jīng)澆注形成。該種產(chǎn)品海關(guān)均要求以7601稅則號列進行歸類，該稅號項下貨物出口在當年應(yīng)繳納15%的出口關(guān)稅且無退稅。但經(jīng)鍛軋工序形成的鋁棒作為半成品出口時，應(yīng)歸類在7604稅號項下，其出口關(guān)稅低于7601項下貨物，且可以享受11%的退稅。F公司代理出口該批貨物時，僅依據(jù)H公司生產(chǎn)鋁產(chǎn)品的形狀即使用7604稅號進行申報，海關(guān)緝私局因此認定其涉嫌走私普通貨物。該案中，F(xiàn)公司是否明知H公司出口產(chǎn)品的生產(chǎn)流程和工藝，以及是否明知應(yīng)以7601稅號進行申報成為判斷其主觀是否具有過錯的重要因素。
律師建議
避免從事“四自三不見業(yè)務(wù)”
“四自三不見業(yè)務(wù)”是指出口企業(yè)違反外貿(mào)經(jīng)營的正常程序，在“客商”或中間人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票、自行報關(guān)和出口企業(yè)不見出口貨物、不見供貨貨主、不見外商的情況下進行所謂的“出口交易”業(yè)務(wù)。國稅發(fā)【2006】24號《國家稅務(wù)總局、商務(wù)部關(guān)于進一步規(guī)范外貿(mào)企業(yè)出口經(jīng)營秩序切實加強出口貨物退（免）稅管理的通知》（以下簡稱“通知”）對出口企業(yè)違反本通知規(guī)定從事不規(guī)范出口行為的法律責(zé)任進行了明確界定。根據(jù)《通知》第二條、第三條，出口企業(yè)未實質(zhì)參與出口經(jīng)營活動、接受并從事由中間人介紹的其他出口業(yè)務(wù)，但仍以自營名義出口的，出口企業(yè)不得將該業(yè)務(wù)向稅務(wù)機關(guān)申報辦理出口貨物退（免）稅。出口企業(yè)從事上述業(yè)務(wù)并申報退（免）稅的，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，該業(yè)務(wù)已退（免）稅款予以追回，未退（免）稅款不再辦理。
在案例1中，E公司并未實質(zhì)參與出口經(jīng)營活動，而是接受并從事由郭某介紹的出口CPU的業(yè)務(wù)。E公司的行為實質(zhì)是名為自營，實為代理，屬于國家嚴禁出口企業(yè)從事的“四自三不見”業(yè)務(wù)，故被稅務(wù)部門追繳全部出口退稅款，而這部分出口退稅款早已由E公司先行墊付給郭某指定的供貨商，退稅損失成為E公司的主要損失。因此，外貿(mào)企業(yè)在代理出口業(yè)務(wù)時必須規(guī)范出口經(jīng)營行為，在外貿(mào)出口業(yè)務(wù)中嚴格按照正常的貿(mào)易程序開展出口業(yè)務(wù)，實質(zhì)參與出口交易活動，認真落實供貨商的相關(guān)情況，確保出口業(yè)務(wù)的真實性，從而避免企業(yè)因代理出口業(yè)務(wù)而涉嫌騙取出口退稅的罪名。
注意稅務(wù)籌劃中的法律風(fēng)險
代理出口業(yè)務(wù)中，由于出口關(guān)稅和出口退稅政策的存在，出口企業(yè)為獲取更多出口利益，可能會在諸如貨物歸類方面考慮是否存在稅務(wù)籌劃的空間，如果其中存在法律風(fēng)險，則外貿(mào)企業(yè)應(yīng)予充分重視并盡量避免。出口申報前，外貿(mào)企業(yè)應(yīng)對出口貨物申報稅號進行謹慎審查，使用符合海關(guān)歸類原則的稅號進行申報；如暫時無法確定正確的歸類，則應(yīng)事先與海關(guān)溝通并可向海關(guān)申請預(yù)歸類；申報后，如海關(guān)對貨物歸類有所質(zhì)疑，則應(yīng)充分利用各種方式和渠道與海關(guān)進行溝通，如歸類磋商程序；如進入行政處罰或刑事程序，也應(yīng)充分行使法律賦予的權(quán)利。
文/ 北京德和衡律師事務(wù)所 蔣琪 趙晶
