我們不能簡單的認為中國公民或企業(yè)在境外設(shè)立的離岸公司（如BVI公司，開曼公司），就能將其認定為是中國稅收居民企業(yè)或非居民企業(yè)。“居民企業(yè)”和“非居民企業(yè)”的認定是有標準的。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡稱“《企業(yè)所得稅法》”）第二條，企業(yè)分為居民企業(yè)和非居民企業(yè)。居民企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)成立，或者依照外國（地區(qū)）法律成立但實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)。非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實際管理機構(gòu)不在中國境內(nèi)，但在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所的，或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)。

《境外注冊中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）》（2011年第45號，以下簡稱“《45號文》”）第二條規(guī)定，本辦法所稱境外注冊中資控股企業(yè)（以下簡稱境外中資企業(yè)）是指由中國內(nèi)地企業(yè)或者企業(yè)集團作為主要控股投資者，在中國內(nèi)地以外國家或地區(qū)（含香港、澳門、臺灣）注冊成立的企業(yè)。第三條規(guī)定，本辦法所稱境外注冊中資控股居民企業(yè)（以下簡稱非境內(nèi)注冊居民企業(yè)）是指因?qū)嶋H管理機構(gòu)在中國境內(nèi)而被認定為中國居民企業(yè)的境外注冊中資控股企業(yè)。

如中國內(nèi)地個人或企業(yè)或者企業(yè)集團在境外成立離岸公司，但是其實際管理機構(gòu)位于中國境內(nèi)的企業(yè)將被視為居民企業(yè)。也就是說境外企業(yè)的實際管理機構(gòu)所在地的認定為最關(guān)鍵的考慮因素。

針對“實際管理機構(gòu)”的細化規(guī)定

1、《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（以下簡稱“《實施條例》”）第四條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第二條所稱實際管理機構(gòu)，是指對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、人員、賬務(wù)、財產(chǎn)等實施實質(zhì)性全面管理和控制的機構(gòu)。

2、國家稅務(wù)總局于2009年4月出臺了《關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實際管理機構(gòu)標準認定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知（國稅發(fā)〔2009〕82號）》（以下簡稱“《82號文》”）。《82號文》第一條規(guī)定，境外中資企業(yè)是指由中國境內(nèi)的企業(yè)或企業(yè)集團作為主要控股投資者，在境外依據(jù)外國（地區(qū)）法律注冊成立的企業(yè)。第二條規(guī)定，境外中資企業(yè)同時符合以下條件的，根據(jù)企業(yè)所得稅法第二條第二款和實施條例第四條的規(guī)定，應(yīng)判定其為實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)（以下稱非境內(nèi)注冊居民企業(yè)），并實施相應(yīng)的稅收管理，就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得征收企業(yè)所得稅。（一）企業(yè)負責實施日常生產(chǎn)經(jīng)營管理運作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責的場所主要位于中國境內(nèi)；（二）企業(yè)的財務(wù)決策（如借款、放款、融資、財務(wù)風險管理等）和人事決策（如任命、解聘和薪酬等）由位于中國境內(nèi)的機構(gòu)或人員決定，或需要得到位于中國境內(nèi)的機構(gòu)或人員批準；（三）企業(yè)的主要財產(chǎn)、會計賬簿、公司印章、董事會和股東會議紀要檔案等位于或存放于中國境內(nèi)；（四）企業(yè)1/2（含1/2）以上有投票權(quán)的董事或高層管理人員經(jīng)常居住于中國境內(nèi)。

因此，中國境內(nèi)的企業(yè)或企業(yè)集團作為主要控股投資者在中國境外設(shè)立境外中資企業(yè)同時符合生產(chǎn)經(jīng)營管理場所、財務(wù)人事決策機構(gòu)、主要財產(chǎn)、賬簿檔案存放、高管在中國境內(nèi)四項規(guī)定條件的，應(yīng)該判定其為實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)。

“居民企業(yè)”主管稅務(wù)機關(guān)認定和申請

1、《45號文》第五條規(guī)定，本辦法所稱主管稅務(wù)機關(guān)包括：（1）非境內(nèi)注冊居民企業(yè)的實際管理機構(gòu)所在地與境內(nèi)主要控股投資者所在地一致的，為境內(nèi)主要控股投資者的企業(yè)所得稅主管稅務(wù)機關(guān)。（2）非境內(nèi)注冊居民企業(yè)的實際管理機構(gòu)所在地與境內(nèi)主要控股投資者所在地不一致的，為實際管理機構(gòu)所在地的國稅局主管機關(guān)；經(jīng)共同的上級稅務(wù)機關(guān)批準，企業(yè)也可以選擇境內(nèi)主要控股投資者的企業(yè)所得稅主管稅務(wù)機關(guān)為其主管稅務(wù)機關(guān)。（3）非境內(nèi)注冊居民企業(yè)存在多個實際管理機構(gòu)所在地的，由相關(guān)稅務(wù)機關(guān)報共同的上級稅務(wù)機關(guān)確定。

2、根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于依據(jù)實際管理機構(gòu)標準實施居民企業(yè)認定有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第9號，以下簡稱“《9號文》”）第一條，符合《82號文》第二條規(guī)定的居民企業(yè)認定條件的境外中資企業(yè)，須向其中國境內(nèi)主要投資者登記注冊地主管稅務(wù)機關(guān)提出居民企業(yè)認定申請，主管稅務(wù)機關(guān)對其居民企業(yè)身份進行初步判定后，層報省級稅務(wù)機關(guān)確認。經(jīng)省級稅務(wù)機關(guān)確認后抄送其境內(nèi)其他投資地相關(guān)省級稅務(wù)機關(guān)。

境外中資企業(yè)被認定為“居民企業(yè)”或“非居民企業(yè)”的主要稅務(wù)后果

1、根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其《實施條例》，居民企業(yè)須按企業(yè)所得稅率25%就其源自中國境內(nèi)外的收入繳納企業(yè)所得稅，而在中國設(shè)有機構(gòu)或營業(yè)地點的非居民企業(yè)須按企業(yè)所得稅率25%，就其源自中國境內(nèi)及由該等機構(gòu)或營業(yè)地點獲得的收入，以及其源自中國境外但與有關(guān)機構(gòu)或營業(yè)地點有關(guān)的收入繳納企業(yè)所得稅。未在中國設(shè)立機構(gòu)或營業(yè)地點的非居民企業(yè)，或于中國設(shè)立機構(gòu)或營業(yè)地點但其收入與該等機構(gòu)或營業(yè)地點無關(guān)的非居民企業(yè)須按減免企業(yè)所得稅率10%就其源自中國境內(nèi)的收入繳納企業(yè)所得稅。

2、《82號文》第四條規(guī)定，非境內(nèi)注冊居民企業(yè)從中國境內(nèi)其他居民企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，按照企業(yè)所得稅法第二十六條和實施條例第八十三條的規(guī)定，作為其免稅收入。非境內(nèi)注冊居民企業(yè)的投資者從該居民企業(yè)分得的股息紅利等權(quán)益性投資收益，根據(jù)實施條例第七條第（四）款的規(guī)定，屬于來源于中國境內(nèi)的所得，應(yīng)當征收企業(yè)所得稅；該權(quán)益性投資收益中符合企業(yè)所得稅法第二十六條和實施條例第八十三條規(guī)定的部分，可作為收益人的免稅收入。

3、《45號文》第四條規(guī)定，非境內(nèi)注冊居民企業(yè)應(yīng)當按照企業(yè)所得稅法及其實施條例和相關(guān)管理規(guī)定的要求，履行居民企業(yè)所得稅納稅義務(wù)，并在向非居民企業(yè)支付企業(yè)所得稅法第三條第三款規(guī)定的款項時，依法代扣代繳企業(yè)所得稅。

4、根據(jù)上述規(guī)定，境外中資企業(yè)被認定為“居民企業(yè)”的好處主要是股息、紅利免稅：被認定為中國稅收居民企業(yè)后，境外注冊的中資公司取得的境內(nèi)子公司支付的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，按照《企業(yè)所得稅法》第二十六條和《實施條例》第八十三條的規(guī)定，屬于符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，為免稅收入。境外注冊的中資公司向境內(nèi)母公司分配股息、紅利時也可以享受免稅。

5、被認定為“居民企業(yè)”的弊端也很明顯，主要包括：（1）被認定為中國稅收居民企業(yè)后，境外注冊的中資公司正常生產(chǎn)經(jīng)營所得的稅收負擔會相應(yīng)增加（如果沒有生產(chǎn)經(jīng)營活動，僅為投融資平臺，則不會增加該項稅負）。（2）境外注冊的中資公司存在非中國稅收居民境外股東，則在境外注冊中資公司分配股息紅利時，該境外股東須按10%或稅收協(xié)定稅率繳納預(yù)提所得稅。此外，在該境外股東轉(zhuǎn)讓境外注冊中資公司股權(quán)時，轉(zhuǎn)讓所得屬于來源于中國境內(nèi)所得，須按照中國稅法規(guī)定繳納所得稅。（3）境外注冊中資公司可能被認定為雙重居民身份。《82號文》第八條規(guī)定，境外中資企業(yè)被認定為中國居民企業(yè)后成為雙重居民身份的，按照中國與相關(guān)國家（或地區(qū)）簽署的稅收協(xié)定（或安排）的規(guī)定執(zhí)行。《45號文》第二十八條規(guī)定，非境內(nèi)注冊居民企業(yè)同時被我國與其注冊所在國家（地區(qū)）稅務(wù)當局確認為稅收居民的，應(yīng)當按照雙方簽訂的稅收協(xié)定的有關(guān)規(guī)定確定其居民身份；如經(jīng)確認為我國稅收居民，可適用我國與其他國家（地區(qū)）簽訂的稅收協(xié)定，并按照有關(guān)規(guī)定辦理享受稅收協(xié)定優(yōu)惠待遇手續(xù)；需要證明其中國稅收居民身份的，可向其主管稅務(wù)機關(guān)申請開具《中國稅收居民身份證明》，主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)在受理申請之日起10個工作日內(nèi)辦結(jié)。

那么綜上所述，認定為“居民企業(yè)”或“非居民企業(yè)”有利有弊。中國企業(yè)在設(shè)計跨境投融資交易結(jié)構(gòu)過程中，對于境外注冊中資公司被認定為“居民企業(yè)”或“非居民企業(yè)”應(yīng)該在事前進行稅務(wù)籌劃，在合法合規(guī)的前提下使得相關(guān)稅務(wù)成本最優(yōu)化。