如果內(nèi)地人有一家香港公司 如何才能將公司的美金兌換成大額人民幣？
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香港公司美金進入境內(nèi)的方式
（一）直接投資方式
外商直接投資一般是包括直接設(shè)立外資企業(yè)、中外合資企業(yè)及中外合作企業(yè),也包括股權(quán)并購、資產(chǎn)并購.
1、直接設(shè)立外商投資企業(yè)
境外主體投資設(shè)立三資企業(yè)首先應(yīng)當遵守“三資企業(yè)法”（包括《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》）《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》等有關(guān)外資審批的要求.
受限于三資企業(yè)法,外資主體在中國境內(nèi)的直接股權(quán)投資只能以中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)（以下兩者合稱“jv”）和外商投資企業(yè)（也稱外商獨資企業(yè),以下簡稱“wfoe”）的組織形式存在（以下統(tǒng)稱“外商投資企業(yè)”）,外商投資企業(yè)的性質(zhì)為境內(nèi)企業(yè),適用中國法律并受中國司法管轄.
2016年9月3日,第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十二次會議通過了《修改〈中華人民共和國外資企業(yè)法〉等四部法律的決定》（以下簡稱“《修法決定》”）,對《外資企業(yè)法》《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》以及《臺灣同胞投資保護法》相關(guān)行政審批條款進行修改,將不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的外商投資企業(yè)的設(shè)立和變更,由審批改為備案管理.
發(fā)展改革委、商務(wù)部2016年10月8日發(fā)布的公告中有明確說明:經(jīng)國務(wù)院批準,外商投資準入特別管理措施范圍按《2015年指導(dǎo)目錄》中限制類和禁止類,以及鼓勵類中有股權(quán)要求、高管要求的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行,另外涉及外資并購設(shè)立企業(yè)及變更的,仍然按照現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定執(zhí)行.
另外,根據(jù)《工商總局關(guān)于做好外商投資企業(yè)實行備案管理后有關(guān)登記注冊工作的通知》,商務(wù)部門的備案證明不是企業(yè)進行工商登記的前置條件,工商行政管理部門可以直接受理不涉及外商投資準入特別管理措施的外商投資企業(yè)設(shè)立、變更登記申請.
由此可見,相較之前審批制,設(shè)立外商投資企業(yè)改為備案制以后程序更為簡便,有利于吸引境外資金到國內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè).
2、并購方式
并購包括股權(quán)并購以及資產(chǎn)并購.股權(quán)并購是指外國投資者購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資,使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；資產(chǎn)并購是外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè),并通過該企業(yè)購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)或者外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn),并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn).
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),應(yīng)符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策.依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè),并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；
需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè),該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后,仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè),外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè).
另外需要特別注意的是,外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜、并購境內(nèi)上市公司的,應(yīng)當遵守國有資產(chǎn)管理以及《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》的相關(guān)規(guī)定.
3、購買外債方式
境外主體直接以債權(quán)的方式進行投資（一般來講,即外債）的情況下,主要受到《外債管理暫行辦法》、《外債登記管理辦法》、《國家發(fā)展改革委關(guān)于推進企業(yè)發(fā)行外債備案登記制管理改革的通知》（發(fā)改外資[2015]2044號）、《中國人民銀行關(guān)于在全國范圍內(nèi)實施全口徑跨境融資宏觀審慎管理的通知》等有關(guān)法律法規(guī)的限制.
根據(jù)《中國人民銀行關(guān)于在全國范圍內(nèi)實施全口徑跨境融資宏觀審慎管理的通知》中制定的最新的外債政策,我國已取消了外債的事前審批,將企業(yè)的跨境融資改為事前簽約備案,金融機構(gòu)的跨境融資改為事后備案,由企業(yè)和金融機構(gòu)在與其資本或凈資產(chǎn)掛鉤的跨境融資上限內(nèi),自主開展本外幣跨境融資；并且實行本外幣全口徑管理,即人民幣外債和外幣外債都統(tǒng)一納入該模式管理.
相較之前,基本上全面放開內(nèi)資企業(yè)的跨境融資通道,境外相關(guān)機構(gòu)可將貸款發(fā)放予內(nèi)資企業(yè).對于外商投資企業(yè),現(xiàn)階段其即可選擇投注差模式,也可以選擇新的外債管理的模式,一經(jīng)選定備案,原則上不再改變.
但是,在此之前,根據(jù)《外債管理暫行辦法》,發(fā)改委、財政部和國家外匯管理局是外匯管理部門.發(fā)改委于2015年9月頒布上述2044號文,要求境內(nèi)企業(yè)及其控制的境外企業(yè)或分支機構(gòu)向境外舉借的、以本幣或外幣計價、按約定還本付息的1年期以上債務(wù)工具,須事前國家發(fā)展改革委申請辦理備案登記手續(xù),之后還應(yīng)向國家發(fā)改委報送相關(guān)信息.
故對于外債的管理模式,人民銀行的最新要求與發(fā)改委在2044號文中提出的備案要求該如何適用仍有待于進一步明確.
然而,上述規(guī)定適用于境內(nèi)企業(yè)直接向境外機構(gòu)舉借外債的情況,若境外機構(gòu)通過其在中國境內(nèi)的外商投資企業(yè)對境內(nèi)企業(yè)提供債權(quán)融資,則不再受上述監(jiān)管限制,而適用《貸款通則》及《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定,并可以視具體項目情況,結(jié)合股權(quán)投資方式進行多元化投資（例如可轉(zhuǎn)債、過橋貸款、委托貸款等）.
（二）間接投資
外資間接投資最常見的方式是通過設(shè)立外商投資企業(yè)或投資平臺等方式向境內(nèi)投資.也就是說首先設(shè)立一個投資主體或平臺,然后通過該主體或平臺再進行投資.投資主體既可以是外商投資企業(yè),也可以是專門從事投資的外商投資企業(yè).
創(chuàng)業(yè)投資是指主要向未上市高新技術(shù)企業(yè)進行股權(quán)投資,并為之提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù),以期獲取資本增值收益的投資方式.外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以采取非法人制組織形式,也可以采取公司制組織形式.
1、外資私募證券基金的設(shè)立
近些年來私募基金行業(yè)發(fā)展的如火如荼,根據(jù)《2015年指導(dǎo)目錄》的規(guī)定,外資私募證券投資基金管理企業(yè)屬于限制類的（證券投資基金管理公司(外資比例不超過49%)）,在中國開展私募證券投資基金管理業(yè)務(wù)將受到外資比例不超過49%的嚴格限制.
然而為兌現(xiàn)第七輪中美戰(zhàn)略與經(jīng)濟對話(2015年6月23日)、第七次中英經(jīng)濟財金對話(2015年9月21日)、第八輪中美戰(zhàn)略與經(jīng)濟對話(2016年6月6日)關(guān)于對外開放的承諾,證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會于2016年6月宣布符合條件的外資私募證券基金管理人,可以在中國大陸境內(nèi)開展私募證券投資基金管理業(yè)務(wù),不受外資比例限制的約束.
根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十）》,符合條件的外資私募證券投資基金管理公司以”外商獨資”和”中外合資企業(yè)”申請登記成為私募證券基金管理機構(gòu).
當然,除了采用設(shè)立私募證券基金方式進行投資以外,對于合格的境外機構(gòu)投資者（qfii）,國家允許其采用直接投資的形式,投資于境內(nèi)二級市場,鼓勵和引導(dǎo)合格境外機構(gòu)投資者進行中長期投資.
在該制度下,qfii將被允許把一定額度的外匯資金匯入并兌換為人民幣,通過嚴格監(jiān)督管理的專門賬戶投資境內(nèi)證券二級市場,包括股息及買賣價差等在內(nèi)各種資本所得經(jīng)審核后可轉(zhuǎn)換為外匯匯出,實際上就是對外資有限度地開放境內(nèi)的證券市場.
2、外資私募股權(quán)投資基金
除私募證券投資基金管理機構(gòu)外,創(chuàng)業(yè)投資管理或股權(quán)投資管理兩類外資私募基金管理企業(yè)則未被列入《2015年指導(dǎo)目錄》中,所以創(chuàng)業(yè)投資管理或股權(quán)投資管理企業(yè)被屬于「允許類」而準入中國市場.
說道私募股權(quán)投資或創(chuàng)業(yè)投資,就不得不提合格境外投資人,qflp（qualified foreign limited partner）是指合格境外投資人,在qflp制度下設(shè)立的外商投資股權(quán)投資試點企業(yè)（以下簡稱“qflp基金”）是作為境外投資者參與境內(nèi)投資的重要渠道.
qflp基金是以對未公開上市的股權(quán)進行投資為主營業(yè)務(wù)的企業(yè),即典型的私募股權(quán)投資基金,接受中國證券投資基金業(yè)協(xié)會或相關(guān)部門的備案監(jiān)管.qflp基金可以采取公司制或者有限合伙制,但目前比較常見的是有限合伙制的qflp基金.
二、外資進入境內(nèi)的程序
如前所述,外資主要通過直接設(shè)立外商投資企業(yè)直接投資或者通過設(shè)立投資平臺的方式進行間接投資方式進入境內(nèi),兩種方式都涉及了外商投資企業(yè),限于篇幅,所以筆者就重點最常采用的對外資創(chuàng)業(yè)投資管理或股權(quán)投資管理企業(yè)、外資私募證券投資基金管理企業(yè)設(shè)立及其登記進行說明.
(一) 對外資創(chuàng)業(yè)投資管理或股權(quán)投資管理企業(yè)
1、《外商投資項目核準和備案管理辦法》
根據(jù)《外商投資項目核準和備案管理辦法》的有關(guān)規(guī)定,外商投資項目管理分為核準和備案兩種方式.實行核準制的外商投資項目的范圍為:
（1）《2015年指導(dǎo)目錄》中有中方控股（含相對控股）要求的總投資（含增資）3億美元及以上鼓勵類項目,總投資（含增資）5000萬美元及以上限制類（不含房地產(chǎn)）項目,由國家發(fā)展和改革委員會核準.
（2）《2015年指導(dǎo)目錄》限制類中的房地產(chǎn)項目和總投資（含增資）5000萬美元以下的其他限制類項目,由省級政府核準.《2015年指導(dǎo)目錄》中有中方控股（含相對控股）要求的總投資（含增資）3億美元以下鼓勵類項目,由地方政府核準.
（3）前兩項規(guī)定之外的屬于《政府核準的投資項目目錄》第一至十一項所列的外商投資項目,按照《政府核準的投資項目目錄》第一至十一項的規(guī)定核準.
而非屬實行核準制的外商投資項目,根據(jù)《外商投資項目核準和備案管理辦法》的第五條規(guī)定,由地方政府投資主管部門備案即可.
創(chuàng)業(yè)投資管理或股權(quán)投資管理企業(yè)屬于「允許類」,僅需進行外商投資備案即可.
2、《修改〈中華人民共和國外資企業(yè)法〉等四部法律的決定》
2016年9月3日,第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十二次會議通過了《修改〈中華人民共和國外資企業(yè)法〉等四部法律的決定》（以下簡稱“《修法決定》”）,對《外資企業(yè)法》《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》以及《臺灣同胞投資保護法》相關(guān)行政審批條款進行修改,將不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的外商投資企業(yè)的設(shè)立和變更,由審批改為備案管理.
而“國家規(guī)定實施準入特別管理措施”的范圍,發(fā)展改革委、商務(wù)部2016年10月8日發(fā)布的公告中有明確說明:經(jīng)國務(wù)院批準,外商投資準入特別管理措施范圍按《2015年指導(dǎo)目錄》中限制類和禁止類,以及鼓勵類中有股權(quán)要求、高管要求的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行,另外涉及外資并購設(shè)立企業(yè)及變更的,仍然按照現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定執(zhí)行.
另外,根據(jù)《工商總局關(guān)于做好外商投資企業(yè)實行備案管理后有關(guān)登記注冊工作的通知》,商務(wù)部門的備案證明不是企業(yè)進行工商登記的前置條件,工商行政管理部門可以直接受理不涉及外商投資準入特別管理措施的外商投資企業(yè)設(shè)立、變更登記申請.
3、《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》
為進一步落實《修法決定》的外商投資負面清單管理模式,商務(wù)部于2016年10月8日發(fā)布《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》及其相關(guān)附件.其中附件1-外商投資企業(yè)設(shè)立備案申報材料中的「外商投資企業(yè)設(shè)立備案申報表」業(yè)務(wù)類型一欄,包含了「創(chuàng)業(yè)投資管理」及「股權(quán)投資管理」.很顯然的,創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)或股權(quán)投資管理企業(yè)是屬于僅需備案管理而無需取得核準.
而備案的主管部門,根據(jù)《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》規(guī)定,國務(wù)院商務(wù)主管部門,各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、某地生產(chǎn)建設(shè)兵團、副省級城市的商務(wù)主管部門,以及自由貿(mào)易試驗區(qū)、國家級經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)的相關(guān)機構(gòu)是外商投資企業(yè)設(shè)立及變更的備案機構(gòu).
4、具體設(shè)立流程
綜合上述分析,前述屬于「允許類」的創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)或股權(quán)投資管理企業(yè),不涉及外商投資準入特別管理措施,應(yīng)當于地方政府投資主管部門進行私募基金管理企業(yè)投資備案,外資私募基金管理企業(yè)可以直接向工商行政管理部門申請設(shè)立登記,并同步向地方政府商務(wù)主管部門進行備案.
具體要求可以參照《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》的有關(guān)規(guī)定:設(shè)立外商投資企業(yè),屬于本辦法規(guī)定的備案范圍的,在取得企業(yè)名稱預(yù)核準后,應(yīng)由全體投資者（或外商投資股份有限公司的全體發(fā)起人）指定的代表或共同委托的代理人在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)前,或由外商投資企業(yè)指定的代表或委托的代理人在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后30日內(nèi),通過綜合管理系統(tǒng),在線填報和提交《外商投資企業(yè)設(shè)立備案申報表》（以下簡稱《設(shè)立申報表》）及相關(guān)文件,辦理設(shè)立備案手續(xù).
創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)、股權(quán)投資管理企業(yè)依前述法律、法規(guī)完成工商登記及外商投資備案后,再根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》進行私募基金管理人登記.
需補充說明的是,根據(jù)《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》規(guī)定須向擬設(shè)立外商投資創(chuàng)業(yè)投資管理公司所在地省級外經(jīng)貿(mào)主管部門報審批機構(gòu)批準.
此部份與前述《外商投資項目核準和備案管理辦法》、《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》等規(guī)定有所差異,未來如何調(diào)整,可進一步關(guān)注.
（二）外資私募證券投資基金管理企業(yè)設(shè)立及其登記
1、有關(guān)規(guī)定存在不一致的問題
根據(jù)《2015年指導(dǎo)目錄》的規(guī)定,外資私募證券投資基金管理企業(yè)歸類為限制類的「證券投資基金管理公司(外資比例不超過49%)」,進入中國完成企業(yè)設(shè)立前,應(yīng)當取得地方政府核準或國家發(fā)展和改革委員會核準,且有外資比例的限制.
但證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會于2016年6月宣布符合條件的外資私募證券基金管理人,可以在中國大陸境內(nèi)開展私募證券投資基金管理業(yè)務(wù),而不受外資比例限制的約束.兩者顯然的存在不一致.
前述不一致的情況,有二點值得關(guān)注的問題:一是外資私募證券投資基金管理企業(yè)進入中國應(yīng)當備案或取得核準？二是可否開展外商獨資私募證券投資基金管理業(yè)務(wù)、是否受外資比例不得超過49%的限制？
上述問題,根據(jù)商務(wù)部公布的《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》及其相關(guān)附件,私募證券投資基金管理企業(yè)被未被單獨列入外資企業(yè)設(shè)立備案管理的類型.
而國家發(fā)展改革委、商務(wù)部于2016年12月7日發(fā)布的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》修訂稿(公開征求意見),內(nèi)容仍然將「證券投資基金管理公司(中方控股)」,列為外商投資準入特別管理措施中的「限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄」中,屬于應(yīng)當取得核準的外商投資項目.雖然取消外資不得超過49%的限制,但要求中方控股.《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》修訂稿仍然存在與證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會政策不一致的情況.
從目前可以供參考的法律、法規(guī)和政策文件,本文認為外資私募證券投資基金管理企業(yè)應(yīng)當根據(jù)《外商投資項目核準和備案管理辦法》的有關(guān)規(guī)定,取得地方政府或國家發(fā)展和改革委員會核準后,再向工商行政管理部門申請設(shè)立登記,并且再根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十）》的有關(guān)要求,于協(xié)會進行管理人登記.
至于外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》修訂稿要求中方控股,則如何落實證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會外資私募證券投資基金管理企業(yè)可以”外商獨資”方式進入中國的政策,則仍有待后續(xù)觀察.
綜合上述有關(guān)的法律、法規(guī)及中國基金業(yè)協(xié)會的要求,外資創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)、外資股權(quán)投資管理企業(yè),僅需依前述有關(guān)法律、法規(guī)完成工商登記及外商投資備案,再根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》進行私募基金管理人登記.而外資私募證券投資基金管理企業(yè),則仍需于外商投資準入階段先取得商務(wù)主管部門核準,再進行后續(xù)工商設(shè)立登記,及根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十）》的有關(guān)要求,于協(xié)會進行管理人登記。
《國家外匯管理局關(guān)于改革和規(guī)范資本項目結(jié)匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2016]16 號）
鼓勵外匯資金流入，鼓勵外債結(jié)匯，統(tǒng)一境內(nèi)機構(gòu)資本項目外匯收入意愿結(jié)匯政策，并且自愿結(jié)匯比例上限達到100%。
（一）直接投資方式
外商直接投資一般是包括直接設(shè)立外資企業(yè)、中外合資企業(yè)及中外合作企業(yè),也包括股權(quán)并購、資產(chǎn)并購.
1、直接設(shè)立外商投資企業(yè)
境外主體投資設(shè)立三資企業(yè)首先應(yīng)當遵守“三資企業(yè)法”（包括《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》）《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》等有關(guān)外資審批的要求.
受限于三資企業(yè)法,外資主體在中國境內(nèi)的直接股權(quán)投資只能以中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)（以下兩者合稱“jv”）和外商投資企業(yè)（也稱外商獨資企業(yè),以下簡稱“wfoe”）的組織形式存在（以下統(tǒng)稱“外商投資企業(yè)”）,外商投資企業(yè)的性質(zhì)為境內(nèi)企業(yè),適用中國法律并受中國司法管轄.
2016年9月3日,第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十二次會議通過了《修改〈中華人民共和國外資企業(yè)法〉等四部法律的決定》（以下簡稱“《修法決定》”）,對《外資企業(yè)法》《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》以及《臺灣同胞投資保護法》相關(guān)行政審批條款進行修改,將不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的外商投資企業(yè)的設(shè)立和變更,由審批改為備案管理.
發(fā)展改革委、商務(wù)部2016年10月8日發(fā)布的公告中有明確說明:經(jīng)國務(wù)院批準,外商投資準入特別管理措施范圍按《2015年指導(dǎo)目錄》中限制類和禁止類,以及鼓勵類中有股權(quán)要求、高管要求的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行,另外涉及外資并購設(shè)立企業(yè)及變更的,仍然按照現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定執(zhí)行.
另外,根據(jù)《工商總局關(guān)于做好外商投資企業(yè)實行備案管理后有關(guān)登記注冊工作的通知》,商務(wù)部門的備案證明不是企業(yè)進行工商登記的前置條件,工商行政管理部門可以直接受理不涉及外商投資準入特別管理措施的外商投資企業(yè)設(shè)立、變更登記申請.
由此可見,相較之前審批制,設(shè)立外商投資企業(yè)改為備案制以后程序更為簡便,有利于吸引境外資金到國內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè).
2、并購方式
并購包括股權(quán)并購以及資產(chǎn)并購.股權(quán)并購是指外國投資者購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資,使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；資產(chǎn)并購是外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè),并通過該企業(yè)購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)或者外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn),并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn).
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),應(yīng)符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策.依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè),并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；
需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè),該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后,仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè),外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè).
另外需要特別注意的是,外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜、并購境內(nèi)上市公司的,應(yīng)當遵守國有資產(chǎn)管理以及《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》的相關(guān)規(guī)定.
3、購買外債方式
境外主體直接以債權(quán)的方式進行投資（一般來講,即外債）的情況下,主要受到《外債管理暫行辦法》、《外債登記管理辦法》、《國家發(fā)展改革委關(guān)于推進企業(yè)發(fā)行外債備案登記制管理改革的通知》（發(fā)改外資[2015]2044號）、《中國人民銀行關(guān)于在全國范圍內(nèi)實施全口徑跨境融資宏觀審慎管理的通知》等有關(guān)法律法規(guī)的限制.
根據(jù)《中國人民銀行關(guān)于在全國范圍內(nèi)實施全口徑跨境融資宏觀審慎管理的通知》中制定的最新的外債政策,我國已取消了外債的事前審批,將企業(yè)的跨境融資改為事前簽約備案,金融機構(gòu)的跨境融資改為事后備案,由企業(yè)和金融機構(gòu)在與其資本或凈資產(chǎn)掛鉤的跨境融資上限內(nèi),自主開展本外幣跨境融資；并且實行本外幣全口徑管理,即人民幣外債和外幣外債都統(tǒng)一納入該模式管理.
相較之前,基本上全面放開內(nèi)資企業(yè)的跨境融資通道,境外相關(guān)機構(gòu)可將貸款發(fā)放予內(nèi)資企業(yè).對于外商投資企業(yè),現(xiàn)階段其即可選擇投注差模式,也可以選擇新的外債管理的模式,一經(jīng)選定備案,原則上不再改變.
但是,在此之前,根據(jù)《外債管理暫行辦法》,發(fā)改委、財政部和國家外匯管理局是外匯管理部門.發(fā)改委于2015年9月頒布上述2044號文,要求境內(nèi)企業(yè)及其控制的境外企業(yè)或分支機構(gòu)向境外舉借的、以本幣或外幣計價、按約定還本付息的1年期以上債務(wù)工具,須事前國家發(fā)展改革委申請辦理備案登記手續(xù),之后還應(yīng)向國家發(fā)改委報送相關(guān)信息.
故對于外債的管理模式,人民銀行的最新要求與發(fā)改委在2044號文中提出的備案要求該如何適用仍有待于進一步明確.
然而,上述規(guī)定適用于境內(nèi)企業(yè)直接向境外機構(gòu)舉借外債的情況,若境外機構(gòu)通過其在中國境內(nèi)的外商投資企業(yè)對境內(nèi)企業(yè)提供債權(quán)融資,則不再受上述監(jiān)管限制,而適用《貸款通則》及《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定,并可以視具體項目情況,結(jié)合股權(quán)投資方式進行多元化投資（例如可轉(zhuǎn)債、過橋貸款、委托貸款等）.
（二）間接投資
外資間接投資最常見的方式是通過設(shè)立外商投資企業(yè)或投資平臺等方式向境內(nèi)投資.也就是說首先設(shè)立一個投資主體或平臺,然后通過該主體或平臺再進行投資.投資主體既可以是外商投資企業(yè),也可以是專門從事投資的外商投資企業(yè).
創(chuàng)業(yè)投資是指主要向未上市高新技術(shù)企業(yè)進行股權(quán)投資,并為之提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù),以期獲取資本增值收益的投資方式.外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以采取非法人制組織形式,也可以采取公司制組織形式.
1、外資私募證券基金的設(shè)立
近些年來私募基金行業(yè)發(fā)展的如火如荼,根據(jù)《2015年指導(dǎo)目錄》的規(guī)定,外資私募證券投資基金管理企業(yè)屬于限制類的（證券投資基金管理公司(外資比例不超過49%)）,在中國開展私募證券投資基金管理業(yè)務(wù)將受到外資比例不超過49%的嚴格限制.
然而為兌現(xiàn)第七輪中美戰(zhàn)略與經(jīng)濟對話(2015年6月23日)、第七次中英經(jīng)濟財金對話(2015年9月21日)、第八輪中美戰(zhàn)略與經(jīng)濟對話(2016年6月6日)關(guān)于對外開放的承諾,證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會于2016年6月宣布符合條件的外資私募證券基金管理人,可以在中國大陸境內(nèi)開展私募證券投資基金管理業(yè)務(wù),不受外資比例限制的約束.
根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十）》,符合條件的外資私募證券投資基金管理公司以”外商獨資”和”中外合資企業(yè)”申請登記成為私募證券基金管理機構(gòu).
當然,除了采用設(shè)立私募證券基金方式進行投資以外,對于合格的境外機構(gòu)投資者（qfii）,國家允許其采用直接投資的形式,投資于境內(nèi)二級市場,鼓勵和引導(dǎo)合格境外機構(gòu)投資者進行中長期投資.
在該制度下,qfii將被允許把一定額度的外匯資金匯入并兌換為人民幣,通過嚴格監(jiān)督管理的專門賬戶投資境內(nèi)證券二級市場,包括股息及買賣價差等在內(nèi)各種資本所得經(jīng)審核后可轉(zhuǎn)換為外匯匯出,實際上就是對外資有限度地開放境內(nèi)的證券市場.
2、外資私募股權(quán)投資基金
除私募證券投資基金管理機構(gòu)外,創(chuàng)業(yè)投資管理或股權(quán)投資管理兩類外資私募基金管理企業(yè)則未被列入《2015年指導(dǎo)目錄》中,所以創(chuàng)業(yè)投資管理或股權(quán)投資管理企業(yè)被屬于「允許類」而準入中國市場.
說道私募股權(quán)投資或創(chuàng)業(yè)投資,就不得不提合格境外投資人,qflp（qualified foreign limited partner）是指合格境外投資人,在qflp制度下設(shè)立的外商投資股權(quán)投資試點企業(yè)（以下簡稱“qflp基金”）是作為境外投資者參與境內(nèi)投資的重要渠道.
qflp基金是以對未公開上市的股權(quán)進行投資為主營業(yè)務(wù)的企業(yè),即典型的私募股權(quán)投資基金,接受中國證券投資基金業(yè)協(xié)會或相關(guān)部門的備案監(jiān)管.qflp基金可以采取公司制或者有限合伙制,但目前比較常見的是有限合伙制的qflp基金.
二、外資進入境內(nèi)的程序
如前所述,外資主要通過直接設(shè)立外商投資企業(yè)直接投資或者通過設(shè)立投資平臺的方式進行間接投資方式進入境內(nèi),兩種方式都涉及了外商投資企業(yè),限于篇幅,所以筆者就重點最常采用的對外資創(chuàng)業(yè)投資管理或股權(quán)投資管理企業(yè)、外資私募證券投資基金管理企業(yè)設(shè)立及其登記進行說明.
(一) 對外資創(chuàng)業(yè)投資管理或股權(quán)投資管理企業(yè)
1、《外商投資項目核準和備案管理辦法》
根據(jù)《外商投資項目核準和備案管理辦法》的有關(guān)規(guī)定,外商投資項目管理分為核準和備案兩種方式.實行核準制的外商投資項目的范圍為:
（1）《2015年指導(dǎo)目錄》中有中方控股（含相對控股）要求的總投資（含增資）3億美元及以上鼓勵類項目,總投資（含增資）5000萬美元及以上限制類（不含房地產(chǎn)）項目,由國家發(fā)展和改革委員會核準.
（2）《2015年指導(dǎo)目錄》限制類中的房地產(chǎn)項目和總投資（含增資）5000萬美元以下的其他限制類項目,由省級政府核準.《2015年指導(dǎo)目錄》中有中方控股（含相對控股）要求的總投資（含增資）3億美元以下鼓勵類項目,由地方政府核準.
（3）前兩項規(guī)定之外的屬于《政府核準的投資項目目錄》第一至十一項所列的外商投資項目,按照《政府核準的投資項目目錄》第一至十一項的規(guī)定核準.
而非屬實行核準制的外商投資項目,根據(jù)《外商投資項目核準和備案管理辦法》的第五條規(guī)定,由地方政府投資主管部門備案即可.
創(chuàng)業(yè)投資管理或股權(quán)投資管理企業(yè)屬于「允許類」,僅需進行外商投資備案即可.
2、《修改〈中華人民共和國外資企業(yè)法〉等四部法律的決定》
2016年9月3日,第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十二次會議通過了《修改〈中華人民共和國外資企業(yè)法〉等四部法律的決定》（以下簡稱“《修法決定》”）,對《外資企業(yè)法》《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》以及《臺灣同胞投資保護法》相關(guān)行政審批條款進行修改,將不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的外商投資企業(yè)的設(shè)立和變更,由審批改為備案管理.
而“國家規(guī)定實施準入特別管理措施”的范圍,發(fā)展改革委、商務(wù)部2016年10月8日發(fā)布的公告中有明確說明:經(jīng)國務(wù)院批準,外商投資準入特別管理措施范圍按《2015年指導(dǎo)目錄》中限制類和禁止類,以及鼓勵類中有股權(quán)要求、高管要求的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行,另外涉及外資并購設(shè)立企業(yè)及變更的,仍然按照現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定執(zhí)行.
另外,根據(jù)《工商總局關(guān)于做好外商投資企業(yè)實行備案管理后有關(guān)登記注冊工作的通知》,商務(wù)部門的備案證明不是企業(yè)進行工商登記的前置條件,工商行政管理部門可以直接受理不涉及外商投資準入特別管理措施的外商投資企業(yè)設(shè)立、變更登記申請.
3、《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》
為進一步落實《修法決定》的外商投資負面清單管理模式,商務(wù)部于2016年10月8日發(fā)布《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》及其相關(guān)附件.其中附件1-外商投資企業(yè)設(shè)立備案申報材料中的「外商投資企業(yè)設(shè)立備案申報表」業(yè)務(wù)類型一欄,包含了「創(chuàng)業(yè)投資管理」及「股權(quán)投資管理」.很顯然的,創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)或股權(quán)投資管理企業(yè)是屬于僅需備案管理而無需取得核準.
而備案的主管部門,根據(jù)《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》規(guī)定,國務(wù)院商務(wù)主管部門,各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、某地生產(chǎn)建設(shè)兵團、副省級城市的商務(wù)主管部門,以及自由貿(mào)易試驗區(qū)、國家級經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)的相關(guān)機構(gòu)是外商投資企業(yè)設(shè)立及變更的備案機構(gòu).
4、具體設(shè)立流程
綜合上述分析,前述屬于「允許類」的創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)或股權(quán)投資管理企業(yè),不涉及外商投資準入特別管理措施,應(yīng)當于地方政府投資主管部門進行私募基金管理企業(yè)投資備案,外資私募基金管理企業(yè)可以直接向工商行政管理部門申請設(shè)立登記,并同步向地方政府商務(wù)主管部門進行備案.
具體要求可以參照《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》的有關(guān)規(guī)定:設(shè)立外商投資企業(yè),屬于本辦法規(guī)定的備案范圍的,在取得企業(yè)名稱預(yù)核準后,應(yīng)由全體投資者（或外商投資股份有限公司的全體發(fā)起人）指定的代表或共同委托的代理人在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)前,或由外商投資企業(yè)指定的代表或委托的代理人在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后30日內(nèi),通過綜合管理系統(tǒng),在線填報和提交《外商投資企業(yè)設(shè)立備案申報表》（以下簡稱《設(shè)立申報表》）及相關(guān)文件,辦理設(shè)立備案手續(xù).
創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)、股權(quán)投資管理企業(yè)依前述法律、法規(guī)完成工商登記及外商投資備案后,再根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》進行私募基金管理人登記.
需補充說明的是,根據(jù)《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》規(guī)定須向擬設(shè)立外商投資創(chuàng)業(yè)投資管理公司所在地省級外經(jīng)貿(mào)主管部門報審批機構(gòu)批準.
此部份與前述《外商投資項目核準和備案管理辦法》、《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》等規(guī)定有所差異,未來如何調(diào)整,可進一步關(guān)注.
（二）外資私募證券投資基金管理企業(yè)設(shè)立及其登記
1、有關(guān)規(guī)定存在不一致的問題
根據(jù)《2015年指導(dǎo)目錄》的規(guī)定,外資私募證券投資基金管理企業(yè)歸類為限制類的「證券投資基金管理公司(外資比例不超過49%)」,進入中國完成企業(yè)設(shè)立前,應(yīng)當取得地方政府核準或國家發(fā)展和改革委員會核準,且有外資比例的限制.
但證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會于2016年6月宣布符合條件的外資私募證券基金管理人,可以在中國大陸境內(nèi)開展私募證券投資基金管理業(yè)務(wù),而不受外資比例限制的約束.兩者顯然的存在不一致.
前述不一致的情況,有二點值得關(guān)注的問題:一是外資私募證券投資基金管理企業(yè)進入中國應(yīng)當備案或取得核準？二是可否開展外商獨資私募證券投資基金管理業(yè)務(wù)、是否受外資比例不得超過49%的限制？
上述問題,根據(jù)商務(wù)部公布的《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》及其相關(guān)附件,私募證券投資基金管理企業(yè)被未被單獨列入外資企業(yè)設(shè)立備案管理的類型.
而國家發(fā)展改革委、商務(wù)部于2016年12月7日發(fā)布的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》修訂稿(公開征求意見),內(nèi)容仍然將「證券投資基金管理公司(中方控股)」,列為外商投資準入特別管理措施中的「限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄」中,屬于應(yīng)當取得核準的外商投資項目.雖然取消外資不得超過49%的限制,但要求中方控股.《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》修訂稿仍然存在與證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會政策不一致的情況.
從目前可以供參考的法律、法規(guī)和政策文件,本文認為外資私募證券投資基金管理企業(yè)應(yīng)當根據(jù)《外商投資項目核準和備案管理辦法》的有關(guān)規(guī)定,取得地方政府或國家發(fā)展和改革委員會核準后,再向工商行政管理部門申請設(shè)立登記,并且再根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十）》的有關(guān)要求,于協(xié)會進行管理人登記.
至于外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》修訂稿要求中方控股,則如何落實證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會外資私募證券投資基金管理企業(yè)可以”外商獨資”方式進入中國的政策,則仍有待后續(xù)觀察.
綜合上述有關(guān)的法律、法規(guī)及中國基金業(yè)協(xié)會的要求,外資創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)、外資股權(quán)投資管理企業(yè),僅需依前述有關(guān)法律、法規(guī)完成工商登記及外商投資備案,再根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》進行私募基金管理人登記.而外資私募證券投資基金管理企業(yè),則仍需于外商投資準入階段先取得商務(wù)主管部門核準,再進行后續(xù)工商設(shè)立登記,及根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十）》的有關(guān)要求,于協(xié)會進行管理人登記。
《國家外匯管理局關(guān)于改革和規(guī)范資本項目結(jié)匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2016]16 號）
鼓勵外匯資金流入，鼓勵外債結(jié)匯，統(tǒng)一境內(nèi)機構(gòu)資本項目外匯收入意愿結(jié)匯政策，并且自愿結(jié)匯比例上限達到100%。
