離岸基金（offshore fund）指的是注冊在所在國之外的基金，通常設(shè)立在開曼群島、毛里求斯或英屬維爾京群島等離岸司法管轄區(qū)。在經(jīng)濟(jì)全球化的當(dāng)今世界，資金在全球流動(dòng)，大型的PE機(jī)構(gòu)往往會(huì)接受全球各處的資金，但各國對于外國投資者的管理規(guī)定又千差萬別。這些司法管轄區(qū)對專注于中國進(jìn)行投資的基金來說，很具吸引力，因?yàn)樗鼈兺ǔＴ试S來自不同國家的投資人參與投資，而不受美國或中國法律法規(guī)的管制。

離岸基金的注冊地通常為英屬維爾京群島、開曼群島及百慕大等離岸群島。基金選擇在這些地區(qū)成立，通常是因?yàn)檫@些地區(qū)對于基金的監(jiān)管相對較松，同時(shí)當(dāng)?shù)卣砻庠摶饋碜杂诜钱?dāng)?shù)厥杖氲亩愂眨送猓械牡胤竭€準(zhǔn)許基金成立后可向全球公開發(fā)售。

目前在開曼群島各種類型的基金數(shù)量多達(dá)6000多只。而作為后起之秀的BVI自1998年開放離岸基金市場以來，已注冊的受監(jiān)管的基金數(shù)量達(dá)到3400多只。目前百慕大也有1600多只注冊的集合投資計(jì)劃。需要注意的是，以上數(shù)字并不包括龐大的依照當(dāng)?shù)胤煽梢韵硎鼙O(jiān)管豁免的基金數(shù)量。可見在離岸群島注冊基金已經(jīng)成為眾多基金的首選之一。

離岸基金的司法形態(tài)

合伙型中的有限合伙制作為私募股權(quán)基金的組織形式最為流行，美國80%以上的私募股權(quán)基金都采取了這種形式，且在美國設(shè)立的大部分基金都設(shè)立為特拉華州有限合伙，歐洲的私募股權(quán)基金也大都采用此類組織形式，因此有限合伙制也被作為美國私募股權(quán)基金成功的關(guān)鍵。

基金的主要形式(根據(jù)應(yīng)用形式分)

這里所指的離岸基金，依據(jù)設(shè)立形式的不同主要分為私募股權(quán)投資基金(Private Equity Fund)與對沖基金(Hedge Fund)兩類。

私募股權(quán)投資，即Private Equity，簡稱PE，是指投資于非上市股權(quán)，或者上市公司非公開交易股權(quán)的一種投資方式。私募股權(quán)投資的資金來源，既可以向社會(huì)不特定公眾募集，也可以采取非公開發(fā)行方式，向有風(fēng)險(xiǎn)辨別和承受能力的機(jī)構(gòu)或個(gè)人募集資金。由于私募股權(quán)投資的風(fēng)險(xiǎn)較大，信息披露不充分，故往往采取非公開募集的形式。

設(shè)立PE的多為投資人數(shù)較少的群體，個(gè)人或家庭，其投資人數(shù)為15人上限，所針對的投資項(xiàng)目或所持有的資產(chǎn)都相對固定與穩(wěn)定。

對沖基金 Hedge Fund，人們把金融期貨和金融期權(quán)稱為金融衍生工具(financial derivatives)，它們通常被利用在金融市場中作為套期保值、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的手段。隨著時(shí)間的推移，在金融市場上，部分基金組織利用金融衍生工具采取多種以盈利為目的投資策略，這些基金組織便被稱為對沖基金。

目前，對沖基金早已失去風(fēng)險(xiǎn)對沖的內(nèi)涵，正好相反，現(xiàn)在人們普遍認(rèn)為對沖基金實(shí)際是基于最新的投資理論和極其復(fù)雜的金融市場操作技巧，充分利用各種金融衍生產(chǎn)品的杠桿效用，承擔(dān)高風(fēng)險(xiǎn)、追求高收益的投資模式。
離岸基金(開曼基金)設(shè)立流程

1、提供基金的名稱查名，必須以L.P. 或LP或 Limited Partnership結(jié)尾;

2、提供GP(General Partner)、LP(LimitedPartner)的詳細(xì)信息，包括：

一、GP(一般為開曼當(dāng)?shù)氐幕砻庥邢薰?：

A:Certified True Copy of Certificate of Incorporation and Certificate of GoodStanding;

B: Certified True Copy of Register of Members and Reigster of Directors;

二、LP：

A: LP的身份證件及地址證明的核證副本;

B: 專業(yè)人士推薦信以及LP的銀行資信證明信;

3、有限合伙的協(xié)議(LimitedPartnership Agreement)
跨境并購中離岸基金

由于跨境并購交易額非常大，銀團(tuán)貸款經(jīng)常是必須用的一個(gè)融資手段。除了銀團(tuán)貸款外，我們在跨境并購中也越來越發(fā)現(xiàn)夾層融資和LBO并購基金的身影。像KKR、高盛等都有專門做杠桿收購的基金。近幾年來，中資背景的LBO基金也越來越多。這些基金規(guī)模通常比普通專注PE投資的基金要大很多。雖然這些基金在風(fēng)格、投資策略、運(yùn)營上差異很大，但是它們的法律基本架構(gòu)很類似。

理解和認(rèn)識(shí)離岸基金可以從兩個(gè)主要的角度進(jìn)行，從基金的類型上，基金可以分為封閉式基金、開放式基金、混合型基金(封閉式但是含開放式因素的基金、開放式但是含封閉式因素的基金);從基金的架構(gòu)上，基金可以分為平行基金、母子基金、傘形基金、封閉式基金等。不同類型、不同架構(gòu)的基金在受規(guī)管的法律、設(shè)立文件、設(shè)立時(shí)間、設(shè)立費(fèi)用上有很大的區(qū)別。跨境收購的都是封閉式基金，但是很多在基金的中后期會(huì)有含有一定的開放因素，例如可以給投資者有一定比例的定期贖回權(quán)。
離岸基金的法律主體

由于跨境并購基金一般是封閉式基金，其一般是采用有限合伙的法律形式。從離岸基金的法律主體來說，一般而言，封閉式基金通常采用開曼豁免有限合伙做法律主體，而開放式基金(對沖基金)一般采用開曼豁免有限公司做法律主體。出于稅務(wù)、募資、管理、設(shè)立時(shí)間等考慮，這些基金除了采用獨(dú)立基金外，很多也根據(jù)自己的需要采用了平行基金、母子基金、傘形基金等多個(gè)基金進(jìn)行混合搭配的架構(gòu)。封閉式基金以凱雷、黑石、紅杉、鼎暉等為代表，他們以FDI形式投資中國的PE和Pre-IPO項(xiàng)目已有二三十年歷史了。開放式基金通常投資于二級(jí)市場，有的以戰(zhàn)略投資者、QFII、RQFII方式等方式投入中國證券市場，有的投資于美國、香港等地的證券市場。隨著中國對外投資的需求越發(fā)旺盛和對資本項(xiàng)目逐步減少不必要的外匯管制，越來越多的中國基金管理人走出國門，委托我們在開曼幫其設(shè)立封閉式私募基金或開放式對沖基金，通過全球路演募集資金后，或投資于外國公司的股權(quán)、資源、能源、房地產(chǎn)等海外資產(chǎn)，或投資于與中國有關(guān)的海外的金融資產(chǎn)，如投資于境外中國概念證券和與中國證券、人民幣匯率等掛鉤的金融衍生產(chǎn)品。
離岸基金的法律規(guī)管

由于跨境并購基金一般是封閉式基金，其不受開曼互惠基金法管轄。如果并購基金希望保留些開放性因素，要及早和律師討論方案。從離岸基金的法律規(guī)管來說，開曼基金的主要適用法律之一是開曼互惠基金法。受開曼互惠基金法管轄的基金，其基金發(fā)起人要將基金銷售文件、申請表(披露基金的基本情況)、審計(jì)師和基金行政管理人同意信等文件交開曼金融管理局備案。將上述這些文件備案是程序性要求，開曼金融管理局沒有法定義務(wù)做出實(shí)質(zhì)性審查，例如通常不會(huì)審查基金經(jīng)理的資歷和經(jīng)驗(yàn)。開曼基金中封閉式股權(quán)私募基金是豁免于受開曼互惠基金法監(jiān)管規(guī)管的，其基金的文件無須到開曼金融管理局備案。因此，任何第三方無法從開曼金融管理局處查詢到封閉式私募基金的任何信息。一般而言，開曼開放式基金都受到開曼互惠基金法監(jiān)管，有個(gè)例外就是投資者數(shù)目不超過15人并且在多數(shù)投資者達(dá)成一致的情況下可以撤換基金管理人的開放式基金，這類基金也不受開曼互惠基金法管轄。這種基金在行業(yè)里被稱為試水基金，就是說在成立對沖基金前可以成立這么個(gè)基金試試水，在不受規(guī)管的自由里做好募資渠道和投資領(lǐng)域的調(diào)整。我們有的客戶設(shè)立的開曼基金是傘形基金，其下面既有封閉式子基金也有開放式子基金，但是又不希望受開曼互惠基金法的監(jiān)管，這幾乎是無法做到的。因?yàn)閭阈位鹣旅嬷灰幸粋€(gè)子基金是開放式的，其所有的子基金的投資者人數(shù)按照適用法需要以合計(jì)數(shù)目為準(zhǔn)，這意味著其投資者肯定要超過15人了，也因此必須受互惠基金法管轄。
離岸基金的法律文件

并購基金的文件和并購的策略、基金期限、投資者的背景、并購對象的行業(yè)特點(diǎn)、區(qū)域特點(diǎn)、退出路徑等很有關(guān)系。關(guān)于設(shè)立離岸基金需起草的文件，離岸基金的法律主體、投資風(fēng)格、投資方向、策略可以以千變?nèi)f化的方式搭配，但其成立的過程和需要的法律文件卻基本一致，通常需要以下三類文件：基金銷售性文件、基金憲法性文件和基金的各類服務(wù)性合同。根據(jù)開曼法律，基金的銷售性文件要包含足以讓投資者做出有充分知情的決定的所有重要信息。開曼基金憲法性文件的主要內(nèi)容包括基金的管理人團(tuán)隊(duì)及業(yè)績介紹、基金是開放式還是可封閉式的、基金的規(guī)模、投資方向(例如投資于股權(quán)、證券、債券、期貨、衍生品等)、投資策略、投資限制( 例如單個(gè)項(xiàng)目投資不得超過基金資產(chǎn)的一定百分比等)、杠桿率、最低投資額、認(rèn)購的方式和程序、凈資產(chǎn)計(jì)算的方法和頻率、業(yè)績提成的計(jì)算和分配、門檻利潤率、績效收益追補(bǔ)、回?fù)軛l款、核心管理人事件發(fā)生、咨詢委員會(huì)的權(quán)限、新投資人加入、投資利益的轉(zhuǎn)讓、基金贖回的方式和程序、基金利益沖突的披露、競爭基金的設(shè)立、基金的風(fēng)險(xiǎn)等。

關(guān)于從事受香港SFC規(guī)管的活動(dòng)

如果海外基金涉及在香港進(jìn)行投資、資金募集、資產(chǎn)管理、財(cái)務(wù)顧問、杠桿交易等，則其還應(yīng)該獲得香港證券及期貨事務(wù)監(jiān)察會(huì)(“SFC”)頒發(fā)的牌照。香港SFC共有十種牌照，獲得每種牌照都有特定的要求及流程。這些牌照對應(yīng)的受規(guī)管活動(dòng)部分會(huì)相互交叉和包含，這是因?yàn)槟愁惛呒?jí)別的受規(guī)管活動(dòng)必然會(huì)涉及進(jìn)行較基本的受規(guī)管活動(dòng)。如果基金管理人還沒有持牌，則其在香港進(jìn)行活動(dòng)時(shí)應(yīng)該盡量避免涉及須持SFC牌照才能進(jìn)行的受規(guī)管活動(dòng)。

離岸基金常使用特殊目的公司作為投資工具

離岸基金設(shè)立后進(jìn)行投資亦需要設(shè)立離岸特殊目的公司，其是跨國交易中不可或缺的一個(gè)介質(zhì)和工具。離岸特殊目的公司具有稅務(wù)中性和活動(dòng)自由的特點(diǎn)，使它特別適合擔(dān)任跨國資本流動(dòng)的載體。例如在香港、BVI、開曼進(jìn)行股權(quán)投資都無須政府審批，沒有外匯管制，股權(quán)轉(zhuǎn)讓亦無須繳納資本利得稅，分紅無需預(yù)提所得稅等。做個(gè)形象一點(diǎn)比喻，離岸特殊目的公司就像聯(lián)系各國的一個(gè)管道系統(tǒng)，離岸層面的資金可以在這些管道隨意流動(dòng)，各種法律關(guān)系可以任意重組，不用擔(dān)心稅負(fù)。在交易完成、利潤實(shí)現(xiàn)并且需將投資本利匯入一個(gè)國家時(shí)，再按當(dāng)?shù)胤杉{稅。為了使總體稅賦達(dá)到最低，基金或其項(xiàng)目公司在發(fā)起、持有、投資和退出等階段均需聘請投資地的稅務(wù)策劃師進(jìn)行專門的稅務(wù)策劃。舉一個(gè)粗淺的例子：如果在香港公司層面轉(zhuǎn)讓股權(quán)，會(huì)被征收股權(quán)對價(jià)0.2%的印花稅，但是若通過轉(zhuǎn)讓香港公司注冊于BVI或開曼之母公司的股權(quán)的方式轉(zhuǎn)讓香港公司股份的實(shí)益權(quán)和公司控制權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓層面就避開了在香港的納稅義務(wù)。

香港-其他離岸地這樣的架構(gòu)受到境內(nèi)投資者投資境外和境外投資者投資境內(nèi)的歡迎

根據(jù)前述的離岸基金的優(yōu)點(diǎn)，再由于香港資本能夠享受其與中國大陸的稅收優(yōu)惠安排，境內(nèi)投資者投資境外和境外投資者投資境內(nèi)都常使用香港-其他離岸地這樣的架構(gòu)(持股方向根據(jù)情況或有變化)。在這種結(jié)構(gòu)中，股權(quán)投資或轉(zhuǎn)讓發(fā)生在哪個(gè)層面，對基金的股權(quán)交易的程序、時(shí)間表、盡職調(diào)查過程也有影響。例如，轉(zhuǎn)讓設(shè)立在香港的特殊目的公司的股權(quán)程序比較繁瑣，需向香港公司注冊處提交股權(quán)買賣雙方簽署的轉(zhuǎn)讓文件(Instrument of Transfer)、買賣單據(jù)(Bought and SoldNotes)、公司最新的經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表或最近六個(gè)月的公司管理賬戶，而轉(zhuǎn)讓開曼、BVI特殊目的公司的股權(quán)，只須向公司注冊代理人提交一些格式文件就可使股權(quán)轉(zhuǎn)讓在當(dāng)天可完成。

另外，在對特殊目的公司盡職調(diào)查方面，香港公司(一般為私人公司，即private company)比較透明，公司在設(shè)立時(shí)必須提交一系列的申請表，公司周年日后的一定時(shí)間內(nèi)必須向香港公司注冊處進(jìn)行周年申報(bào)表登記，每年還需要向公司股東提交公司的年度財(cái)務(wù)報(bào)表和董事報(bào)告。公眾或一般債權(quán)人，在支付一小筆費(fèi)用之后，可以查看公司的相關(guān)登記信息。即對香港公司來說，任何人都可以了解到公司某個(gè)歷史階段的股東、董事、秘書以及周年申報(bào)表上記載的信息，盡管這些信息中不少是每年才法定更新一次。而BVI、開曼公司的股東名冊和董事名冊是完全保密的，公眾或一般債權(quán)人很難知道公司的股東或董事是誰。因此，在轉(zhuǎn)讓開曼、BVI股權(quán)的盡職調(diào)查方面，買方為確認(rèn)公司股東或董事的身份，通常的做法是要求公司的注冊代理人出具一份證書列明有關(guān)信息，這份證書被稱為Certificate of Incumbency。

另外，開曼和BVI公司必須在其注冊辦公室或注冊代理人處保留一份擔(dān)保登記表格，但是注冊代理人在出具Certificate of Incumbency時(shí)并不會(huì)主動(dòng)列明關(guān)于公司資產(chǎn)被用于擔(dān)保的情況，買方需要要求賣方與注冊代理人溝通將相關(guān)的擔(dān)保信息列明在Certificate of Incumbency中。另外，在考慮用哪個(gè)法域做基金投資的控股公司或者做離岸公司的盡職調(diào)查時(shí)，也要特別注意注冊在香港、BVI、開曼等法域的公司在股權(quán)、資產(chǎn)質(zhì)押登記及股權(quán)、資產(chǎn)質(zhì)押權(quán)人的優(yōu)先權(quán)順序和公示效力方面的差異非常大。這使得整體買入資產(chǎn)的交易會(huì)有很大的法律風(fēng)險(xiǎn)，一定要聘請?jiān)诳缇辰灰追矫嬉延薪涞穆蓭煟瑢υ擃惤灰走M(jìn)行保駕護(hù)航。
香港—離岸私募基金享稅項(xiàng)豁免

香港適用于離岸基金的利得稅豁免延伸至私募基金。

根據(jù)當(dāng)日刊憲并實(shí)施的《2015年稅務(wù)(修訂)(第2號(hào))條例》，離岸私募基金買賣合資格香港境外私人公司的證券交易可豁免利得稅。

特區(qū)政府表示，厘清稅項(xiàng)豁免可吸引更多私募基金管理公司在港拓展業(yè)務(wù)，聘用本地資產(chǎn)管理、投資和顧問服務(wù)，有助香港資產(chǎn)管理業(yè)進(jìn)一步發(fā)展。

根據(jù)修訂條例，離岸私募基金的指明交易必須透過獲證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會(huì)發(fā)牌的法團(tuán)進(jìn)行，或該基金符合三項(xiàng)條件才可獲豁免稅項(xiàng)。三項(xiàng)條件為基金有多于4名投資者、由投資者作出的資本認(rèn)繳超逾資本認(rèn)繳總額九成和基金交易所產(chǎn)生的凈收益中，發(fā)起人收取的部分不超逾凈收益的三成。（完）