香港與內(nèi)地簽有最優(yōu)惠雙邊稅收協(xié)定，預(yù)提所得稅率：香港公司股權(quán)25%以上，則對(duì)股息最低5%；股權(quán)25%以下，股息為10%。對(duì)利息和特許權(quán)使用費(fèi)最低7%，這也是為什么那么多投資者通過香港公司來投資內(nèi)地。

2013年 4月 12日國家稅務(wù)總局發(fā)布稅總函 [2013] 165號(hào)（ 165號(hào)文），以處理意見的形式回復(fù)基層稅務(wù)局上報(bào)的案件。這些案件均與執(zhí)行《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》（《中港稅收安排》）股息條款涉及受益所有人的判定有關(guān)。如果香港公司的受益所有人身份得到確認(rèn)，香港公司收到內(nèi)地投資企業(yè)分得的股息就能按照 5%的優(yōu)惠稅率計(jì)算預(yù)提所得稅。165號(hào)文進(jìn)一步闡述在判定受受益所有人時(shí)，如何確定國稅函 [2009] 601號(hào)（601號(hào)文）中提到的不利因素，以及如何理解國家稅務(wù)總局公告 [2012] 30號(hào)（ 30號(hào)公告）的相關(guān)規(guī)定?？傮w來說， 165號(hào)文體現(xiàn)的原則和判定方法注重實(shí)際，且比較合理，這將有助于香港公司在涉及受益所有人判定的案件中獲得有利裁定。

盡管601號(hào)文和30號(hào)公告為受益所有人的判定提供了 解釋和指引，但中國的基層稅務(wù)機(jī)關(guān)在實(shí)踐中仍然面臨困難。因此，一些基層稅務(wù)機(jī)關(guān)將這些案例上報(bào)國稅總局以尋求指示。 在165號(hào)文中，國稅總局選取了上報(bào)自不同省市的五個(gè)案件予以回復(fù)。所有這些案件都涉及香港公司（ 香港申請(qǐng)人）收到中國被投資企業(yè)分配的股息按照《中港稅收安排》申請(qǐng)協(xié)定待遇，并且都與受益所有人身份的判定有關(guān)。

國稅總局并未對(duì)案件做出逐一判斷，而是為基層稅務(wù)機(jī)關(guān)提供了判定原則。值得注意的是，國稅總局表示在165號(hào)文出臺(tái)前，已就相關(guān)處理原則與香港稅務(wù)主管當(dāng)局進(jìn)行了磋商。

進(jìn)一步明確601號(hào)文中提出的不利因素

165 號(hào)文進(jìn)一步闡述了601 號(hào) 文提出7 個(gè)不利因素中與股息有關(guān)的5 個(gè)因素的判定。

股息所得的再分配—— 香港申請(qǐng)人在收到中國內(nèi)地被投資企業(yè)分配的股息后立即再分配給其他香港稅收居民的行為， 不構(gòu)成判定受益所有人身份的不利因素。中間控股公司出于商業(yè)理由，在短期內(nèi)將其股息所得再分配給其控股公司的情況并不少見，這一解釋明確了再次分配的時(shí)間 將不構(gòu)成獲得協(xié)定待遇的阻礙。

經(jīng)營(yíng)活動(dòng)—— 投資控股中國內(nèi)地公司應(yīng)屬于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。這一解釋會(huì)受到作為投資控股公司，本身不從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的香港申請(qǐng)人的歡迎。然而，如果申請(qǐng)人除擁有單個(gè)投資項(xiàng)目外，再無其他投資項(xiàng)目或其他不同類型經(jīng)營(yíng)活 動(dòng)，在認(rèn)定受益所有人身份時(shí)，將被視為不利因素。

資產(chǎn)和人員配置—— 分析香港申請(qǐng)人資產(chǎn)和人員配置是否與所得數(shù)額匹配時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合分析申請(qǐng)人的情況。特別是：

• 資產(chǎn)不等同于注冊(cè)資本， 但應(yīng)結(jié)合其資金來源和投 資風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)等情況進(jìn)行判定。作為中間控股公司， 許多香港申請(qǐng)人的注冊(cè)資本非常低，資金主要從其他來源獲得。這一說明對(duì)該類公司而言十分有利。
• 對(duì)于人員配置，不應(yīng)僅審查人員數(shù)量和相關(guān)費(fèi)用，人員的職責(zé)與工作實(shí)質(zhì)應(yīng)作為認(rèn)定受益所有人身份的關(guān)鍵因素。例如，申請(qǐng)人雖然只有少數(shù)人員（這種情況在投資控股公司中很常見），只要這些人員足夠支持申請(qǐng)人投資戰(zhàn)略的制定和決策，并且他們確實(shí)參與了這些活動(dòng)，那么人員數(shù)量少就不應(yīng)視為不利因素。

控制權(quán)和處置權(quán)（針對(duì)所得或所得 據(jù)以產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)） —— 不能僅因香港申請(qǐng)人的股權(quán)受控于上一級(jí)公司 而否定申請(qǐng)人對(duì)所得的控制權(quán)或處 置權(quán)。判斷申請(qǐng)人對(duì)于或權(quán)利是否 有控制權(quán)或處置權(quán)，是否承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的程度時(shí)，應(yīng)當(dāng)從三個(gè)方面進(jìn)行分析：

• 公司章程等相關(guān)法律文件是否有授予申請(qǐng)人相關(guān)控制權(quán)或處置權(quán)的規(guī)定；
• 申請(qǐng)人是否發(fā)生過相關(guān)控制或處置的行為，例如申請(qǐng)人是否將所分得的股息用于項(xiàng)目投資、配股、轉(zhuǎn)增股本、企業(yè)合并、收購及風(fēng)險(xiǎn)投資等資本運(yùn)作活動(dòng)；以及
• 已發(fā)生的相關(guān)處置行為是否出自申請(qǐng)人自主做出的決定，例如申請(qǐng)人自身股東會(huì)或董事會(huì)決議等。

實(shí)踐中，一些基層稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為中 間控股公司對(duì)于股息所得沒有控制權(quán)和處置權(quán)，從而傾向于將其視為 導(dǎo)管公司。很高興看到165 號(hào)文消 除了這一誤解，并要求基層稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)法律文書和申請(qǐng)人的行為進(jìn) 行審核。

稅收制度—— 考慮到香港稅制的實(shí) 際情況，香港實(shí)行的境外所得不征稅的來源地征稅原則不應(yīng)作為不利 于受益所有人身份判定的關(guān)鍵因素。 香港的低稅制通常是基層稅務(wù)機(jī)關(guān) 否定香港申請(qǐng)人受益所有人身份的常見原因之一。文件的這一解釋體現(xiàn)了國稅總局對(duì)于香港的友好姿態(tài)。

受益所有人判定的其他原則

30 號(hào)公告為符合特定條件的上市公 司從其直接或間接持有的中國被投 資企業(yè)取得的股息收入，提供了受 益所有人身份認(rèn)定的“安全港”規(guī) 定。似乎一些基層稅務(wù)機(jī)關(guān)采取了 一種簡(jiǎn)單兩極的判斷方法—— 對(duì)符 合安全港規(guī)定的申請(qǐng)人直接認(rèn)可受 益所有人身份，對(duì)不符合安全港規(guī) 定的申請(qǐng)人，就否定其受益所有人 身份。

165 號(hào)文明確了，不能滿足安全港規(guī) 定，并不意味著對(duì)申請(qǐng)人受益所有 人身份的否定。換言之，不符合安 全港規(guī)定的香港申請(qǐng)人應(yīng)通過正常 流程來判定其受益所有人身份。

此外，165 號(hào)文提出了管理上的要求， 例如，對(duì)同一納稅人的同類投資活 動(dòng)處理結(jié)果應(yīng)一致，對(duì)經(jīng)營(yíng)情況發(fā) 生實(shí)質(zhì)變化的申請(qǐng)人允許按改變后 的情況申請(qǐng)等。同時(shí)也重申，在判 定申請(qǐng)人的受益所有人身份時(shí)，應(yīng) 綜合分析和判斷601 號(hào)文提出的所 有相關(guān)的不利因素，不應(yīng)僅因某項(xiàng) 因素的存在，而否定申請(qǐng)人的受益 所有人身份。

165 號(hào)文的適用性

對(duì)于165 號(hào)文中未列舉到的其他香 港申請(qǐng)人申請(qǐng)認(rèn)定為股息收益所有 人的，165 號(hào)文所述的原則應(yīng)同樣適 用。這是因?yàn)樗性瓌t都是基于對(duì) 《中港稅收安排》的解釋，并經(jīng)過國稅總局和香港稅務(wù)主管當(dāng)局認(rèn)可。 對(duì)除香港以外的協(xié)定國申請(qǐng)人，165 號(hào)文不能自動(dòng)適用。盡管如此，我 們相信165 號(hào)文的原則會(huì)為相似案 例提供有利參考。

注意要點(diǎn)

165 號(hào)文為中國稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)《中港稅收安排》判定涉及股息的受益所 有人身份提供了重要原則和指引。 學(xué)習(xí)這些原則和指引對(duì)香港和其他 協(xié)定國的投資者來說都是非常重要。 他們應(yīng)重新審視相關(guān)的要素，包括如何使用或進(jìn)一步分配來源于中國的股息所得、目前的投資架構(gòu)和運(yùn)營(yíng)模式哪些對(duì)判定有利、是否有恰當(dāng)充足的文件和證明材料等等。所有這些都能幫助外國投資者在申請(qǐng)協(xié)定優(yōu)惠待遇時(shí)，為受益所有人身份認(rèn)定做好充足準(zhǔn)備。

5%

再補(bǔ)充一個(gè)問題：為什么紅籌上市第一層架構(gòu)總會(huì)設(shè)置一個(gè)香港公司？

答：設(shè)立一層香港公司系為節(jié)稅考慮。根據(jù)《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》，如果香港公司作為受益所有人直接擁有內(nèi)地分紅公司25%以上的權(quán)益，則所征稅款不應(yīng)超過股息總額的5%。而一般的境外企業(yè)從境內(nèi)外商獨(dú)資企業(yè)所獲得分紅的預(yù)提稅是10%。因此香港公司是為稅務(wù)考慮存在的。

如果香港公司投資內(nèi)地公司，股份為25%或以上，內(nèi)地企業(yè)向股東香港公司分紅時(shí)，需要代扣5%的所得稅。

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)內(nèi)地和香港避免雙重征稅安排文本并請(qǐng)做好執(zhí)行準(zhǔn)備的通知》(國稅函〔2006〕884號(hào))、《關(guān)于下發(fā)協(xié)定股息稅率情況一覽表的通知》（國稅函〔2008〕112號(hào)）、《關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定股息條款有關(guān)問題的通知》（國稅函〔2009〕81號(hào)）。

香港公司向股東分紅時(shí)，因?yàn)槠淙渴杖雭碓从趦?nèi)地投資企業(yè)對(duì)其的分紅，收入來源非香港本地，無需在香港繳納利得稅。

居民企業(yè)向香港股東分紅是 5%所得稅。

香港公司 5%股息分紅所得稅優(yōu)惠

香港企業(yè)投資國內(nèi)公司，股利所得稅 10%，如果占國內(nèi)公司股份25%以上，則是5%。

香港公司持股內(nèi)地公司25%以上股份，就可以享受5%的分紅稅。

按5%