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第三條第三款規(guī)定,非居民企業(yè)在中國境內未設立機構、場所的,或者雖設立機構、場所但取得的所得與其所設機構、場所沒有實際聯(lián)系的,應當就其來源于中國境內的所得繳納企業(yè)所得稅。
《企業(yè)所得稅法實施條例》第七條第二款規(guī)定,提供勞務所得,按照勞務發(fā)生地確定來源于中國境內、境外的所得。
依據(jù)上述規(guī)定,對香港公司而言,香港公司為境內企業(yè)提供咨詢服務,屬于在境內提供勞務,取得的咨詢所得屬于來源于境內的所得。香港公司在中國境內未設立機構、場所的,或者雖設立機構、場所但取得的所得與其所設機構、場所沒有實際聯(lián)系的,應當就其來源于中國境內的所得繳納企業(yè)所得稅。
《內地和香港特別行政區(qū)關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第五條關于常設機構規(guī)定中的第三條第二項規(guī)定,一方企業(yè)直接或者通過雇員或者雇用的其它人員,在另一方為同一個項目或者相關聯(lián)的項目提供的勞務,包括咨詢勞務,僅以在任何十二個月中連續(xù)或累計超過六個月的為限。同時,《內地和香港特別行政區(qū)關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排第二議定書》第三條規(guī)定,取消《安排》第五條第三款(二)項中“六個月”的規(guī)定,用“一百八十三天”代替。
《國家稅務總局關于外國企業(yè)在中國境內提供勞務活動常設機構判定及利潤歸屬問題的批復》(國稅函[2006]694號)第一條規(guī)定,稅收協(xié)定常設機構條款“締約國一方企業(yè)通過雇員或其他人員,在締約國另一方為同一項目或相關聯(lián)的項目提供勞務,包括咨詢勞務,僅以在任何十二個月中連續(xù)或累計超過六個月的為限”的規(guī)定,具體執(zhí)行中是指,外國企業(yè)在中國境內未設立機構場所,僅派其雇員到中國境內為有關項目提供勞務,包括咨詢勞務,當這些雇員在中國境內實際工作時間在任何十二個月中連續(xù)或累計超過六個月時,則可判定該外國企業(yè)在中國境內構成常設機構。
根據(jù)上述規(guī)定,若香港公司派雇員為境內企業(yè)提供咨詢服務,雇員在境內實際工作時間在任何十二個月中連續(xù)或累計超過一百八十三天,香港公司可判定為在境內設立常設機構,香港公司取得咨詢所得應繳納企業(yè)所得稅。若雇員在境內實際工作時間在任何十二個月中連續(xù)或累計不超過一百八十三天,香港公司判定為在境內沒設常設機構,香港公司不需繳納企業(yè)所得稅。
《國家稅務總局關于印發(fā)〈非居民企業(yè)所得稅核定征收管理辦法〉的通知》(國稅發(fā)[2010]19號)第四條第(一)款規(guī)定,按收入總額核定應納稅所得額:
如香港公司在內地沒設有經營機構,那么內地公司將為營業(yè)稅扣繳義務人。內地公司在向香港公司支付傭金時應按《增值稅稅目稅率表》服務業(yè)稅率5%,代扣代繳增值稅。計算公式:代扣代繳增值稅額=支付傭金額×5%。
具體的咨詢勞務利潤率請向當?shù)刂鞴芏悇諜C關確定,以稅務機關為準。
境內企業(yè)應根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第三十八條規(guī)定,對非居民企業(yè)在中國境內取得工程作業(yè)和勞務所得應繳納的所得稅,稅務機關可以指定工程價款或者勞務費的支付人為扣繳義務人。同時,根據(jù)《非居民承包工程作業(yè)和提供勞務服務稅收管理暫行辦法》(國家稅務總局令第19號)的規(guī)定,代扣代繳香港公司的企業(yè)所得稅。