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一、案情介紹
《中國稅務(wù)報》2006年9月8日刊登的《外企避稅大連走麥城》一文報道了大連市國家稅務(wù)局對某機電公司的反避稅調(diào)查案。大連某機電公司(以下簡稱"機電公司")自1997年成立以來,每年銷售額過億元卻長期虧損。為逃避在內(nèi)地繳納10%企業(yè)所得稅的義務(wù),機電公司外方股東在香港設(shè)立再開票公司,然后以"香港再開票公司"的名義分別與機電公司簽訂購貨合同、與國外客戶簽訂銷貨合同,通過中間加價20%的手段將利潤截留在"香港再開票公司".而實際上,該"香港再開票公司"的所有銷售活動均發(fā)生在大連,資金結(jié)算則在新加坡完成。最后"香港再開票公司"以購銷合同均不在香港簽訂、公司"利潤非源于香港"為由,向香港稅務(wù)局申請免稅,達(dá)到了逃避各稅納稅義務(wù)的目的。案件調(diào)查完畢,大連市國家稅務(wù)局于2005年底決定對該機電公司調(diào)增應(yīng)納稅所得額2.78億元,補征企業(yè)所得稅近1 000萬元。
二、"香港再開票公司"國際避稅原理分析所謂"香港再開票公司",是指跨國企業(yè)在香港注冊成立的貿(mào)易公司。這些公司并不在香港開展實質(zhì)性的商業(yè)活動,僅僅以客戶的身份接受香港境外關(guān)聯(lián)公司的發(fā)票,然后加價重開發(fā)票給真實客戶;而銷售洽談與訂單處理、發(fā)貨等實質(zhì)性商業(yè)活動均由香港境外關(guān)聯(lián)公司(可能采用"香港再開票公司"的名義)在香港境外完成。
香港行使單一的地域稅收管轄權(quán),對香港居民來源于香港境外的所得不征稅。根據(jù)香港稅務(wù)局發(fā)布的《稅務(wù)條例釋義及執(zhí)行指引第21號》(1998年)第9段,"只要香港公司的活動不包括在香港接受或從香港發(fā)出銷售或購貨訂單,則利潤不須在港課稅。"跨國企業(yè)在香港設(shè)立的再開票公司所截留的利潤,必須向香港稅務(wù)局申明符合上述條件,才能獲得認(rèn)可而不予征稅。如果"香港再開票公司"在香港成功地申請到了免稅許可,同時,又避免了在香港境外的所得稅納稅義務(wù),該利潤就成功的實現(xiàn)了避稅目的。
本案中,"香港再開票公司"分別與機電公司簽訂購貨合同、與國外客戶簽訂銷貨合同的做法,是否符合香港稅務(wù)局的免稅條件還值得推敲。如果"香港再開票公司""曾經(jīng)向香港稅務(wù)局陳述"沒有接受或者發(fā)出任何銷售或購貨訂單",則屬欺詐;如果曾向香港稅務(wù)局承認(rèn)"的確曾經(jīng)接受或者發(fā)出訂單,但訂單接受或發(fā)出地點均不在香港,而是在中國內(nèi)地",則需提供充足的證據(jù)來證明,使香港稅務(wù)局信服。否則香港稅務(wù)局就會對"香港再開票公司"賬面截留的利潤征收香港利得稅。
三、幾點思考
(一)反避稅不能忽略對常設(shè)機構(gòu)稅收管轄權(quán)的行使本案的避稅途徑是:外方股東通過轉(zhuǎn)讓定價,將本屬于機電公司的利潤轉(zhuǎn)移到"香港再開票公司",使這部分利潤既規(guī)避了內(nèi)地的企業(yè)所得稅納稅義務(wù),又在香港成功申請到了免稅許可,最終達(dá)到"零所得稅負(fù)"的目的。
大連市國家稅務(wù)局對該避稅案的處理方法是:對機電公司的關(guān)聯(lián)交易價格進(jìn)行調(diào)整,再對調(diào)增后利潤在彌補虧損后按10%的適用稅率補征企業(yè)所得稅約1 000萬元;沒有征收滯納金,也沒有對機電公司進(jìn)行罰款。這樣的結(jié)果對機電公司外方股東是有利的,外方股東至少獲得了延期納稅的利息收益。從另一方面看,本案反而突顯了內(nèi)地反避稅措施力度的軟弱,難以遏制稅收權(quán)益的流失。
那么,除了調(diào)整轉(zhuǎn)讓定價外,大連國家稅務(wù)局還有沒有其他手段可供選擇呢? 本案中,在外方機電公司股東的操縱下,實際銷貨合同(訂單)均以"香港再開票公司"的名義處理,而所有銷售活動卻發(fā)生在大連(銷貨合同也保存在大連)。根據(jù)1998年簽訂的《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅的安排》(以下簡稱《安排》)*9條,應(yīng)當(dāng)判斷該"香港再開票公司"在大連連續(xù)從事產(chǎn)品采購和銷售活動,已在內(nèi)地構(gòu)成常設(shè)機構(gòu),負(fù)有在內(nèi)地繳納企業(yè)所得稅的義務(wù)。也就是說,大連市國家稅務(wù)局應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該"香港再開票公司"在中國大連設(shè)有常設(shè)機構(gòu),對其征收外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅且無任何稅收減免。即大連市國家稅務(wù)局應(yīng)對該"香港再開票公司"補征企業(yè)所得稅款約9174萬元(27 800×33%)。對于"香港再開票公司"在大陸長期開展貿(mào)易活動,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行稅務(wù)登記而未登記、應(yīng)進(jìn)行納稅申報而未申報的情況,應(yīng)依《中華人民共和國稅收征收管理法》作相應(yīng)的處罰
。 可見,反避稅工作不能忽視稅收協(xié)定的作用,不能忽略對常設(shè)機構(gòu)稅收管轄權(quán)的行使。
(二)稅收情報交換條款對反避稅工作的幫助很有限利用香港放棄居民稅收管轄權(quán)的避稅地特點,大批跨國公司通過在香港設(shè)立再開票公司轉(zhuǎn)移利潤,在避開內(nèi)地稅務(wù)局征管的同時,又以"沒有在香港處理訂單"為由在香港申請免稅,從而成功飛升"國際免稅天堂".然而忌憚于香港稅務(wù)局的調(diào)查,這些以"香港再開票公司"名義簽訂的訂單(合同)均在內(nèi)地處理和保存。對此,只要內(nèi)地稅務(wù)局進(jìn)行調(diào)查,即可發(fā)現(xiàn)線索。但是,由于賬簿在香港處理,內(nèi)地稅務(wù)局對"香港再開票公司"截留利潤的數(shù)目無從知曉,即使內(nèi)地與香港在2006年簽訂的《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》①中增加了關(guān)于"信息交換"的條款,也不可能指望香港稅務(wù)局能提供多少調(diào)查協(xié)助。因為香港《稅務(wù)條例》第4條禁止香港稅務(wù)局向第三人提供納稅人賬目等信息。
倘若香港收緊對再開票公司的免稅政策,或者積極實施與內(nèi)地的稅收情報交換,對再開票公司的避稅行為予以嚴(yán)厲打擊,跨國公司就可能或只能另行選擇在維爾京群島、薩摩亞、開曼群島、百慕大等國際避稅地(亦稱"離岸金融中心")設(shè)立離岸公司從事避稅活動。由于這些避稅地對離岸公司的管理較為寬松,也沒有與中國簽訂稅收情報交換協(xié)定,跨國公司所需對付的就只剩下中國稅務(wù)當(dāng)局了。此時,我們的反避稅手段,更不能僅局限于力度有限的轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整,而必須更加重視境外企業(yè)在內(nèi)地"常設(shè)機構(gòu)"稅收管轄權(quán)的行使。

2019年新個稅法第一條就明確規(guī)定了,境外所得要交稅,具體就是補稅差,在國外交了的,跟國內(nèi)稅差是多少就補多少,香港16.5%,國內(nèi)25%,那就補8.5%,如果在香港沒交,那就補25%了,真心不如在香港按16.5%交啊,并且既然香港沒交,你又沒有主動在國內(nèi)交,那搞不好涉及偷稅漏稅,補稅罰息能了結(jié)就最好了
CRS的實施本身就是為了打擊這種兩頭不交稅,現(xiàn)在大家開離岸公司,必須要考慮的核心問題就是——如果避免賬戶信息被CRS交換,解決方法就是,要么該地區(qū)不參與交換,如臺灣離岸賬戶,要么成為當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)居民企業(yè),如新加坡(不推薦香港是因為香港是中國的香港,而新加坡是獨立主權(quán)國家)