在經(jīng)濟(jì)全球化的當(dāng)今世界，資金在全球流動(dòng)，越來(lái)越多的境內(nèi)私募基金管理機(jī)構(gòu)和管理團(tuán)隊(duì)將目光放遠(yuǎn)世界各地，發(fā)起設(shè)立離岸基金或在岸基金，在全球范圍內(nèi)尋求資金及/或投資標(biāo)的。中國(guó)背景的離岸基金的設(shè)立募集或者非中國(guó)背景的在岸基金的設(shè)立募集，以及境外投資者投資于境內(nèi)基金早已不再是新聞，具體操作中有很多合規(guī)環(huán)節(jié)是不容忽略的。在我們的實(shí)務(wù)操作中，經(jīng)常會(huì)碰到對(duì)于相應(yīng)法域的監(jiān)管及合規(guī)要求的問(wèn)題，比如：
1. 在開(kāi)曼群島注冊(cè)的私募投資基金（“開(kāi)曼基金”）和在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的私募投資基金（“境內(nèi)基金”）會(huì)和美國(guó)的監(jiān)管有關(guān)系嗎？
2. 開(kāi)曼基金或境內(nèi)基金的管理人需要在美國(guó)進(jìn)行管理人登記嗎？
3. 是否有可能豁免在美國(guó)進(jìn)行管理人登記？
管理人登記并不是中國(guó)獨(dú)有的，有著私募基金百年歷史的美國(guó)同樣存在著類似的制度。我們將借此契機(jī)為您介紹美國(guó)投資顧問(wèn)注冊(cè)及豁免規(guī)則，并為您揭曉上述問(wèn)題的初步答案。
什么是美國(guó)投資顧問(wèn)注冊(cè)及豁免規(guī)則
1. 《1940年投資顧問(wèn)法》
自1919年美國(guó)成立第一家大型投資顧問(wèn)公司——斯庫(kù)德·史蒂夫·克拉克（Scudder, Steven & Clark）公司以來(lái)，在投資顧問(wèn)領(lǐng)域的道德風(fēng)險(xiǎn)、權(quán)力濫用和證券欺詐等情況屢見(jiàn)不鮮，出于保護(hù)投資者權(quán)益以及防范系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的需要，1940年8月，時(shí)任美國(guó)總統(tǒng)羅斯福一并簽署了《1940年投資顧問(wèn)法》（Investor Adviser Act of 1940）和《1940年投資公司法》（Investor Company Act of 1940）。
《1940年投資公司法》通過(guò)登記備案、披露要求以及日常運(yùn)作限制規(guī)范相結(jié)合的方式來(lái)監(jiān)管公募基金的業(yè)務(wù)和結(jié)構(gòu)，明確了私募基金的豁免條件；而《1940年投資顧問(wèn)法》規(guī)范監(jiān)管主體主要是投資顧問(wèn)（Investment Adviser），其規(guī)定除豁免注冊(cè)的情形以外，所有的投資顧問(wèn)均應(yīng)在美國(guó)證監(jiān)會(huì)注冊(cè)（U.S. Securities and Exchange Commission（SEC）），并且投資顧問(wèn)應(yīng)履行保存、托管、披露等一系列的監(jiān)管義務(wù)，對(duì)于基金而言屬于管理公司層面的監(jiān)管。
2. 2010年多德-弗蘭克法案（Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act）
2010年7月，時(shí)任美國(guó)總統(tǒng)奧巴馬簽署多德-弗蘭克法案，開(kāi)啟了美國(guó)金融監(jiān)管新時(shí)代。其中，法案第五章納入了《2010年私募基金投資顧問(wèn)注冊(cè)法》（Private Fund Investment Advisers Registration Act of 2010）的相關(guān)規(guī)定，該章對(duì)《1940年投資顧問(wèn)法》中的豁免登記條款進(jìn)行了修訂。
總的來(lái)說(shuō)，美國(guó)《1940年投資顧問(wèn)法》對(duì)投資顧問(wèn)注冊(cè)與報(bào)告、禁止性業(yè)務(wù)活動(dòng)都做出了較為詳細(xì)規(guī)定，特別是禁止投資顧問(wèn)在從業(yè)過(guò)程中做虛假或誤導(dǎo)性陳述、操縱或?yàn)E用重大非公開(kāi)信息，或者其他欺詐行為，作為保護(hù)投資者的重要利器，將信義義務(wù)（Fiduciary Duty）施加于投資顧問(wèn)，進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)投資者的保護(hù)。
什么情況下需要考慮在美國(guó)進(jìn)行管理人登記
簡(jiǎn)言之，當(dāng)相關(guān)主體在提供投資顧問(wèn)服務(wù)時(shí)，就需要考慮是否需要在美國(guó)進(jìn)行管理人登記。
《1940年投資顧問(wèn)法》對(duì)于“投資顧問(wèn)”的定義較為寬泛，投資顧問(wèn)是指任何直接地，或者通過(guò)出版物或著作就證券的價(jià)值或?qū)ψC券的投資、購(gòu)買或出售提出建議，并獲取報(bào)酬的人士；或者提供有償并作為一項(xiàng)日常業(yè)務(wù)發(fā)布與證券有關(guān)的分析或報(bào)告的人士。
對(duì)于在美國(guó)境外的投資顧問(wèn)，《1940年投資顧問(wèn)法》和SEC的規(guī)則并沒(méi)有特別的豁免規(guī)定，也即如果一個(gè)設(shè)立于開(kāi)曼群島或者中國(guó)的基金管理人在提供投資顧問(wèn)服務(wù)時(shí)，即使其已經(jīng)在其母國(guó)取得了相關(guān)登記，在不符合美國(guó)相關(guān)法案下的豁免規(guī)定時(shí)，該境外投資顧問(wèn)仍有可能需要根據(jù)《1940年投資顧問(wèn)法》進(jìn)行登記。雖然沒(méi)有整體的豁免，但根據(jù)《1940年投資顧問(wèn)法》第203(b)(3)條的規(guī)定，符合下列條件的投資顧問(wèn)屬于外國(guó)私人顧問(wèn)，可以豁免注冊(cè)及報(bào)告義務(wù)：
（1）在美國(guó)沒(méi)有營(yíng)業(yè)場(chǎng)所；
（2）在美國(guó)的私募基金的客戶或投資人不足15名（在統(tǒng)計(jì)上述的15名客戶時(shí)候，需要將基金中的美國(guó)投資人[2]計(jì)算在內(nèi)，但不會(huì)重復(fù)計(jì)算）；
（3）受托管理的上述美國(guó)的客戶或投資人的資產(chǎn)累計(jì)少于2,500萬(wàn)美元或SEC規(guī)定更高金額；
（4）不以“投資顧問(wèn)”的名義出現(xiàn)在美國(guó)公眾面前，但是可以作為顧問(wèn)參與遵守Regulation D規(guī)則在美國(guó)境內(nèi)的私募。
一般而言，投資顧問(wèn)的在管資產(chǎn)規(guī)模（Assets Under Management）超過(guò)1億美元，方可在SEC進(jìn)行登記，否則應(yīng)該由投資顧問(wèn)主要辦公室所在地的各州政府進(jìn)行監(jiān)管，但是相關(guān)州層面沒(méi)有相關(guān)監(jiān)管機(jī)制的，仍然在聯(lián)邦層面進(jìn)行監(jiān)管。如果是不屬于投資公司的銀行、在日常業(yè)務(wù)活動(dòng)中提供投資顧問(wèn)服務(wù)的律師、會(huì)計(jì)師、經(jīng)紀(jì)商、交易商、報(bào)紙期刊雜志以及家庭辦公室（Family Office）管理人等實(shí)體和顧問(wèn)，可以稍微放松一下緊繃的神經(jīng)，因?yàn)檫@些類別并不屬于《1940年投資顧問(wèn)法》中所定義的“投資顧問(wèn)”。
如何申請(qǐng)美國(guó)管理人登記
1. 投資顧問(wèn)注冊(cè)需提交的文件和信息
任何符合定義的投資顧問(wèn)，除符合上文提到的外國(guó)私人顧問(wèn)條件或享受本文第四節(jié)介紹的豁免登記情況以外，都必須在提供服務(wù)之前向SEC提交注冊(cè)申請(qǐng)，所需提交文件和信息如下：
（1）投資顧問(wèn)的名稱和組織形式，該投資顧問(wèn)進(jìn)行商業(yè)行為的所在州，該投資顧問(wèn)的主要辦公地、主要營(yíng)業(yè)地及分支機(jī)構(gòu)（如有）所在地，投資顧問(wèn)中的合伙人、官員、董事以及其他類似職能的人的姓名和地址，或當(dāng)該投資顧問(wèn)為個(gè)人時(shí)，該個(gè)人的姓名及地址；以及該投資顧問(wèn)的雇員人數(shù)；
（2）投資顧問(wèn)及其合伙人、官員、董事以及具有類似職能的其他人士及其實(shí)際控制人的教育背景和過(guò)去10年及當(dāng)前的業(yè)務(wù)情況；
（3）投資顧問(wèn)的業(yè)務(wù)性質(zhì)，包括提供咨詢意見(jiàn)和分析或報(bào)告的方式；
（4）經(jīng)外部獨(dú)立會(huì)計(jì)師核證后的資產(chǎn)負(fù)債表及其他財(cái)務(wù)報(bào)表；
（5）與客戶資金和賬戶相關(guān)的權(quán)限范圍和類型；
（6）該投資顧問(wèn)的計(jì)酬基準(zhǔn)；
（7）投資顧問(wèn)及其相關(guān)人員是否存在SEC可拒絕注冊(cè)的不適格情形（包括虛假陳述、存在犯罪行為、違反相關(guān)法律法規(guī)等）；
（8）關(guān)于該投資顧問(wèn)的主要業(yè)務(wù)是否包括或?qū)〒?dān)任投資顧問(wèn)的說(shuō)明以及關(guān)于該投資顧問(wèn)業(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)部分是否包括或?qū)ㄌ峁┩顿Y監(jiān)督服務(wù)的說(shuō)明。
上述要求看起來(lái)和向中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)申請(qǐng)私募管理人登記（“私募管理人登記”）的基本信息、從業(yè)人員信息、業(yè)務(wù)要求存在些許類似，但整個(gè)基調(diào)更重于實(shí)際情況的調(diào)查而沒(méi)有明確提出登記申請(qǐng)需要滿足的前提條件。
2. 投資顧問(wèn)注冊(cè)申請(qǐng)程序和要求
申請(qǐng)投資顧問(wèn)注冊(cè)，其步驟并不復(fù)雜：
（1）填報(bào)電子或紙質(zhì)版的ADV表格，ADV表格包括四個(gè)部分：Part 1A、Part 1B、Part 2A和Part 2B[3]；
Part 1A即向SEC申報(bào)有關(guān)投資顧問(wèn)及其關(guān)聯(lián)方的相關(guān)信息。
Part 1B為各州的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)所要求提交的相關(guān)信息。但是，如果投資顧問(wèn)僅在SEC申請(qǐng)注冊(cè)，則無(wú)需填寫Part 1B。
Part 2A即要求所有向SEC申請(qǐng)注冊(cè)的投資顧問(wèn)（Registered Investment Adviser，“RIA”）制作包含咨詢公司信息的敘述性說(shuō)明冊(cè)（Narrative Brochure）。
Part 2B為對(duì)于特定受監(jiān)管人員（Certain Supervised Person）的補(bǔ)充性說(shuō)明冊(cè)（Brochure Supplement）。
（2）IARD（Investment Adviser Registration Depository，投資顧問(wèn)登記注冊(cè)存管處）[4]接受ADV表格后，均視為向SEC提交；
（3）向FINRA（Financial Industry Regulatory Authority，美國(guó)金融業(yè)監(jiān)管局）支付申請(qǐng)費(fèi)。
3. 提交申請(qǐng)之后等待SEC反饋
在提交申請(qǐng)之日起45日內(nèi)（或相關(guān)申請(qǐng)人同意的更長(zhǎng)期間內(nèi)），SEC將：
（1）以命令形式同意該注冊(cè)申請(qǐng)；或
（2）啟動(dòng)相應(yīng)程序以審查是否拒絕注冊(cè)，并在該等注冊(cè)申請(qǐng)?zhí)峤恢掌?20日內(nèi)決定同意或拒絕該項(xiàng)注冊(cè)。
因此， SEC雖未明確提出登記申請(qǐng)需要滿足的前提條件，但是，可以看出，與中國(guó)私募管理人登記類似，《1940年投資顧問(wèn)法》下的投資顧問(wèn)登記注冊(cè)仍然屬于審核批準(zhǔn)制而非信息披露制。
4. 處罰機(jī)制
《1940年投資顧問(wèn)法》設(shè)置了一系列針對(duì)未經(jīng)注冊(cè)非法開(kāi)展投資顧問(wèn)活動(dòng)或存在其他違法行為人士的處罰機(jī)制，其明確，SEC有權(quán)采取金錢處罰、要求退還違法所得、簽發(fā)制止令、民事訴訟、提起刑事程序等一系列救濟(jì)措施。
什么情況下可以豁免美國(guó)管理人登記
投資領(lǐng)域的蓬勃發(fā)展，最好的監(jiān)管是市場(chǎng)的監(jiān)管，所以并不是所有的投資顧問(wèn)都需要到SEC注冊(cè)，而信息的披露是必不可少的。根據(jù)《投資顧問(wèn)法》及SEC發(fā)布的指導(dǎo)規(guī)則規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)投資基金的投資顧問(wèn)以及私募基金顧問(wèn)屬于被豁免的報(bào)告顧問(wèn)（Exempt Reporting Adviser，“ERA”）[5]，但這里的豁免僅指可豁免SEC注冊(cè)要求，但ERA仍有保留相關(guān)記錄并履行定期報(bào)告的義務(wù)，包括在符合注冊(cè)豁免條件后的60日內(nèi)填報(bào)并提交ADV表格Part 1A中的部分項(xiàng)目（即Item1（驗(yàn)證信息），Item2（SEC注冊(cè)申報(bào)），Item3（組織形式），Item6（其他商業(yè)活動(dòng)），Item7（金融關(guān)聯(lián)方說(shuō)明及私募基金報(bào)告），Item10（實(shí)際控制人），Item11（信息披露）以及相關(guān)附件）以及之后每年提交更新件的要求。
1. 什么是風(fēng)險(xiǎn)投資基金顧問(wèn)（Venture Capital Fund Adviser）
具體而言，風(fēng)險(xiǎn)投資基金需滿足以下條件：
（1）對(duì)外表明追求風(fēng)險(xiǎn)投資策略（Venture Capital Strategy）；
（2）非合格投資（Non-Qualifying Investments）[6]總額不超過(guò)實(shí)繳出資和未實(shí)繳的認(rèn)繳出資額之和的百分之二十（20%）（不含現(xiàn)金和短期持有資產(chǎn)）；
（3）借貸或者杠桿不得超過(guò)實(shí)繳出資和未實(shí)繳的認(rèn)繳出資額總額的百分之十五（15%），并且僅限短期（不超過(guò)120日）的借貸；及
（4）除非特殊情況，投資者沒(méi)有贖回權(quán)。
2. 什么是私募基金投資顧問(wèn)（Private Fund Adviser）
具體而言，滿足以下條件的投資顧問(wèn)為私募基金投資顧問(wèn)，可以豁免其注冊(cè)義務(wù)：
（1）美國(guó)投資顧問(wèn)。即主要辦事處和營(yíng)業(yè)地[7]在美國(guó)境內(nèi)的投資顧問(wèn)，且同時(shí)滿足：
僅作為一個(gè)或多個(gè)合格私募基金（Qualifying Private Funds）[8]的投資顧問(wèn)；
在美國(guó)管理少于1.5億美元的私募基金財(cái)產(chǎn)。
（2）非美國(guó)投資顧問(wèn)。即主要辦事處和營(yíng)業(yè)地在美國(guó)境外的投資顧問(wèn)，且滿足：
除一個(gè)或多個(gè)合格私募基金以外，該投資顧問(wèn)沒(méi)有客戶是美國(guó)居民；
投資顧問(wèn)在美國(guó)經(jīng)營(yíng)管理的歸屬于私募基金資產(chǎn)的所有財(cái)產(chǎn)少于1.5億美元。
需要注意的是，ERA在美國(guó)各州并不是自動(dòng)被豁免登記義務(wù)的，因此如果在美國(guó)有辦公室、聘請(qǐng)了人員或者開(kāi)展了其他實(shí)質(zhì)性活動(dòng)的投資顧問(wèn)，仍需詳細(xì)分析是否需要在其辦公室或者活動(dòng)所在州的合規(guī)要求。

綜上，大部分管理境內(nèi)人民幣基金的中國(guó)私募基金管理人或管理開(kāi)曼基金的管理人所管理的基金中沒(méi)有美國(guó)投資人亦不在美國(guó)提供投資顧問(wèn)服務(wù)，從而可以不適用或者作為外國(guó)私人顧問(wèn)而無(wú)需根據(jù)《1940年投資顧問(wèn)法》進(jìn)行投資顧問(wèn)注冊(cè)及報(bào)告義務(wù)。但是，如果開(kāi)曼基金或境內(nèi)基金存在美國(guó)投資人（比如在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的QFLP基金），請(qǐng)不要忽略您可能需要進(jìn)行的美國(guó)管理人登記或者信息披露。
提起美國(guó)的管理人登記，往往給人的第一印象是紛繁復(fù)雜的程序，因?yàn)槿藗兛偸菍?duì)陌生的事物充滿著恐懼，但是探索未知亦是人類社會(huì)不斷發(fā)展的源泉和動(dòng)力。希望本文能夠助您探索未知之境。
[1]因具體問(wèn)題需具體分析，因此為初步答案。
[2]美國(guó)居民：（1）任何美國(guó)的自然人居民；（2）任何根據(jù)美國(guó)法律組織的或設(shè)立的合伙或公司；（3）遺囑執(zhí)行人或遺產(chǎn)管理人為美國(guó)居民的任何遺產(chǎn)；（4）受托人為美國(guó)居民的任何信托；（5）位于美國(guó)的任何非美國(guó)實(shí)體的代理機(jī)構(gòu)或分支；（6）由證券經(jīng)紀(jì)人或其他受托人為美國(guó)居民的利益持有的任何非經(jīng)紀(jì)人全權(quán)代理賬戶或類似賬戶（不包括遺產(chǎn)或信托）；（7）由在美國(guó)組織、設(shè)立或居住于美國(guó)（如為自然人）的證券經(jīng)紀(jì)人或其他受托人持有的任何經(jīng)紀(jì)人全權(quán)代理賬戶或類似賬戶（不包括遺產(chǎn)或信托）。
[3]參見(jiàn)SEC官網(wǎng)Form ADV官方指南：，最后訪問(wèn)日期，2018年8月17日。
[4]IARD即指用于個(gè)人或機(jī)構(gòu)進(jìn)行注冊(cè)投資顧問(wèn)、豁免申報(bào)、監(jiān)管審查以及進(jìn)行公開(kāi)信息披露的電子申報(bào)系統(tǒng)。
[5]除ERA之外，保險(xiǎn)公司的投資顧問(wèn)、慈善組織等也可依據(jù)《1940年投資顧問(wèn)法》第203(b)(3)條獲得豁免。
[6]合格投資即指購(gòu)買合格被投資企業(yè)的投資行為。合格被投資企業(yè)指（i）不屬于申報(bào)公司或外貿(mào)公司或由申報(bào)公司或外貿(mào)公司控制或與申報(bào)公司或外貿(mào)公司構(gòu)成共同控制的公司；（ii）不會(huì)進(jìn)行與私募基金投資相關(guān)的借款或舉債并將該等借款產(chǎn)生的收益分配給私募基金的公司；（iii）不屬于投資公司、私募基金或商品基金的公司。
[7]投資顧問(wèn)的“主要辦事處和營(yíng)業(yè)地”即指直接指導(dǎo)、控制和協(xié)調(diào)投資顧問(wèn)的官員、合伙人或管理人員進(jìn)行經(jīng)營(yíng)辦公的場(chǎng)所。
[8]合格私募基金即指未根據(jù)《1940年投資公司法》第8條（15 USC 80a-8）注冊(cè)成為投資公司（Investment Company），并且未根據(jù)該法第54條（15 USC 80a-53）選擇視作商業(yè)開(kāi)發(fā)公司（Business Development Company）的私募基金。