28號文第二條優(yōu)化措施即為“取消非投資性外商投資企業(yè)資本金境內(nèi)股權(quán)投資限制”，這一舉措使得經(jīng)營范圍中沒有“投資”字樣的非投資性外商投資企業(yè)（以下簡稱“非投資性外商投資企業(yè)”）也可以在項目真實、合規(guī)的前提下以資本金進(jìn)行境內(nèi)股權(quán)投資。那么非投資性外商投資企業(yè)與外商投資性公司的境內(nèi)再投資是否完全一致了呢？

如下圖所示，外商投資性公司與非投資性外商投資企業(yè)使用結(jié)匯人民幣進(jìn)行新設(shè)再投資的資金流路徑并非完全一致（如使用原幣劃轉(zhuǎn)進(jìn)行再投資，則資金流路徑和再投資信息登記的適用完全一致），即就外商投資性公司而言，資本金應(yīng)當(dāng)匯入第二層子公司的人民幣結(jié)算賬戶且其使用不再受其他限制，另外，設(shè)立第二層子公司無需辦理接收境內(nèi)再投資基本信息登記；就非投資性外商投資企業(yè)而言，資本金應(yīng)當(dāng)匯入第二層子公司的結(jié)匯待支付賬戶，由第二層子公司按照結(jié)匯待支付賬戶的支出范圍進(jìn)行使用，另外，第二層子公司應(yīng)當(dāng)辦理接收境內(nèi)再投資基本信息登記。
圖一 外商投資企業(yè)境內(nèi)新設(shè)再投資資金流路徑

再次，28號文僅規(guī)定非投資性外商投資企業(yè)可以使用資本金在境內(nèi)再投資，并未將范圍擴(kuò)大到所有的資本項目。今年7月份上海自貿(mào)區(qū)試驗區(qū)外匯管理改革試點實施細(xì)則（4.0版）（以下簡稱“上海自貿(mào)區(qū)4.0政策”）規(guī)定，非投資性外商投資企業(yè)可以按實際投資規(guī)模將資本項目外匯收入或結(jié)匯所得人民幣資金依法用于境內(nèi)股權(quán)投資。兩者相比，上海自貿(mào)區(qū)4.0政策中的外匯范圍不局限于資本金，還包括了統(tǒng)一納入資本項目結(jié)匯管理的外債、境外上市資金調(diào)回等外匯收入。因此，我們期待外匯管理部門在總結(jié)上海自貿(mào)區(qū)4.0政策實施經(jīng)驗的基礎(chǔ)上進(jìn)一步放寬非投資性外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資的外匯范圍。

在利用結(jié)匯人民幣資金以股權(quán)并購的方式進(jìn)行境內(nèi)再投資的情形下，就外商投資性公司而言，資本金應(yīng)當(dāng)匯入股權(quán)出讓方的人民幣結(jié)算賬戶且資金使用不受限制，賣方無須進(jìn)行接收境內(nèi)再投資基本信息登記；而就非投資性外商投資企業(yè)而言，資本金應(yīng)當(dāng)匯入股權(quán)出讓方的結(jié)匯待支付賬戶，由股權(quán)出讓方按照結(jié)匯待支付賬戶的支出范圍進(jìn)行使用，賣方還應(yīng)辦理接收境內(nèi)再投資基本信息登記。

但是需要注意的是，外商投資性公司境內(nèi)再投資（包括以新設(shè)及股權(quán)并購方式開展的境內(nèi)再投資）按外商投資企業(yè)的審批權(quán)限和程序執(zhí)行，但是非投資性外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資執(zhí)行內(nèi)資企業(yè)的規(guī)定，兩者在適用程序上的區(qū)別需要關(guān)注。
圖二 外商投資性公司利用外匯結(jié)匯資金在境內(nèi)開展股權(quán)并購資金流路徑
圖三 非投資性外商投資企業(yè)利用外匯結(jié)匯資金在境內(nèi)開展股權(quán)并購資金流路徑

28號文第二條的優(yōu)化措施將對外商投資的各個領(lǐng)域以及搭建海外架構(gòu)的境內(nèi)公司產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。以近幾年外資非常感興趣的國內(nèi)不良資產(chǎn)投資為例，未來境外不良資產(chǎn)投資基金或機(jī)構(gòu)將可在境內(nèi)設(shè)立投資平臺直接向各被重整企業(yè)以股權(quán)出資，同時也可投資于資產(chǎn)管理公司（如四大資產(chǎn)管理公司、省級資產(chǎn)管理公司或者民間資管公司）以資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或債的方式收購不良資產(chǎn)包。
圖四 境外投資者投資境內(nèi)不良資產(chǎn)路徑示例