外資企業(yè)如何繞過外商限制？
0
外國投資者在一些特定行業(yè)或領(lǐng)域可能會(huì)面臨外商投資限制，具體可以參考《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）》。外資企業(yè)可以采取一些方法來規(guī)避或繞過這些限制，以下是一些常見的方式：
需要強(qiáng)調(diào)的是，規(guī)避和繞過外商投資限制涉及到法律和合規(guī)問題，一旦被發(fā)現(xiàn)違反相關(guān)規(guī)定，可能面臨法律風(fēng)險(xiǎn)和處罰。
對于新入外國投資者來說，與什么樣的境內(nèi)主體共同成立外商投資企業(yè)，如何對擬入行業(yè)進(jìn)行可行性判斷，監(jiān)管部門又是如何把握安全審查范圍等問題，是進(jìn)入中國開始實(shí)施投資前必須充分審查的。
外商投資負(fù)面清單就是四個(gè)字，“非禁即入”。我國目前涉及投資的市場準(zhǔn)入負(fù)面清單，按照優(yōu)惠幅度從小到大排序，依次是：
（1）適用于內(nèi)資和外資在內(nèi)所有市場主體的《市場準(zhǔn)入負(fù)面清單》。目前，最新的市場準(zhǔn)入清單已由國家發(fā)改委和商務(wù)部共同修訂于2022年3月12日對外發(fā)布。
（2）在全國范圍專門適用于外商投資企業(yè)的《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）》（2021年版）。在我國根據(jù)需要設(shè)立的特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域或試驗(yàn)性政策地區(qū)之外，適用的外資全國版負(fù)面清單。
（3）接下來就是自貿(mào)區(qū)負(fù)面清單，也就是《自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）》（2021年版）。在這一版清單中，自貿(mào)區(qū)內(nèi)已經(jīng)不存在任何針對制造業(yè)的外商投資負(fù)面清單條目了。
（4）海南自由貿(mào)易港內(nèi)針對外資適用的《海南自由貿(mào)易港外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）》（2020年版）。在這份清單中，涉及外資準(zhǔn)入進(jìn)一步開放的領(lǐng)域主要有：高等教育、市場調(diào)查及法律服務(wù)等。
關(guān)于上述四類負(fù)面清單的對比，已經(jīng)有許多文章進(jìn)行詳細(xì)闡釋，在此不做贅述。那么，若外商投資企業(yè)不做籌備審查，違反負(fù)面清單規(guī)定進(jìn)行投資的話，會(huì)導(dǎo)致什么樣的法律后果呢？
根據(jù)《外商投資法》第36條：
外國投資者投資準(zhǔn)入負(fù)面清單規(guī)定禁止投資的領(lǐng)域的，由有關(guān)主管部門責(zé)令停止投資活動(dòng)。限期處分股份、資產(chǎn)或者采取其他必要措施，恢復(fù)到實(shí)施投資前的狀態(tài)；有違法所得的，沒收違法所得。
外國投資者的投資活動(dòng)違反外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單規(guī)定的限制性準(zhǔn)入特別管理措施的，由有關(guān)主管部門責(zé)令限期改正。
除按照前兩款規(guī)定處理外，還應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
此外，根據(jù)本法第38條，上述行為還將納入信用信息系統(tǒng)。
綜合以上，建議設(shè)立外商投資企業(yè)前先進(jìn)行擬投資項(xiàng)目可行性審查。通俗地講，就是將擬投資項(xiàng)目“過一遍篩”。從全國性質(zhì)的市場準(zhǔn)入負(fù)面清單到外資全國版負(fù)面清單，如果適用，那么再尋找其他更優(yōu)惠的政策地如自貿(mào)區(qū)、自貿(mào)港。
- 合資企業(yè)：外國投資者可以與中國企業(yè)建立合資企業(yè)，共同經(jīng)營業(yè)務(wù)。在一些受限行業(yè)，合資企業(yè)需要外國投資者持股不超過50%。通過與中國企業(yè)合作，外國投資者可以利用中國企業(yè)的資源和渠道，在中國市場開展業(yè)務(wù)。
- VIE架構(gòu)：Variable Interest Entity（VIE）是一種特殊的合同安排，可以用于繞過外商投資限制。通過簽訂一系列合同，外國投資者可以間接控制中國境內(nèi)的經(jīng)營實(shí)體。
- 香港作為引橋：外國投資者可以通過在香港設(shè)立公司，并利用香港作為跨境投資的橋梁，將資金和資源引入中國市場。這種方式在一些情況下可以實(shí)現(xiàn)資金的靈活和便利轉(zhuǎn)移。
- 技術(shù)許可或品牌授權(quán)：外國投資者可以通過技術(shù)許可或品牌授權(quán)的方式，在中國市場供應(yīng)自己的技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)或品牌，并與中國企業(yè)建立合作關(guān)系。
需要強(qiáng)調(diào)的是，規(guī)避和繞過外商投資限制涉及到法律和合規(guī)問題，一旦被發(fā)現(xiàn)違反相關(guān)規(guī)定，可能面臨法律風(fēng)險(xiǎn)和處罰。
對于新入外國投資者來說，與什么樣的境內(nèi)主體共同成立外商投資企業(yè)，如何對擬入行業(yè)進(jìn)行可行性判斷，監(jiān)管部門又是如何把握安全審查范圍等問題，是進(jìn)入中國開始實(shí)施投資前必須充分審查的。
外商投資負(fù)面清單就是四個(gè)字，“非禁即入”。我國目前涉及投資的市場準(zhǔn)入負(fù)面清單，按照優(yōu)惠幅度從小到大排序，依次是：
（1）適用于內(nèi)資和外資在內(nèi)所有市場主體的《市場準(zhǔn)入負(fù)面清單》。目前，最新的市場準(zhǔn)入清單已由國家發(fā)改委和商務(wù)部共同修訂于2022年3月12日對外發(fā)布。
（2）在全國范圍專門適用于外商投資企業(yè)的《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）》（2021年版）。在我國根據(jù)需要設(shè)立的特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域或試驗(yàn)性政策地區(qū)之外，適用的外資全國版負(fù)面清單。
（3）接下來就是自貿(mào)區(qū)負(fù)面清單，也就是《自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）》（2021年版）。在這一版清單中，自貿(mào)區(qū)內(nèi)已經(jīng)不存在任何針對制造業(yè)的外商投資負(fù)面清單條目了。
（4）海南自由貿(mào)易港內(nèi)針對外資適用的《海南自由貿(mào)易港外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）》（2020年版）。在這份清單中，涉及外資準(zhǔn)入進(jìn)一步開放的領(lǐng)域主要有：高等教育、市場調(diào)查及法律服務(wù)等。
關(guān)于上述四類負(fù)面清單的對比，已經(jīng)有許多文章進(jìn)行詳細(xì)闡釋，在此不做贅述。那么，若外商投資企業(yè)不做籌備審查，違反負(fù)面清單規(guī)定進(jìn)行投資的話，會(huì)導(dǎo)致什么樣的法律后果呢？
根據(jù)《外商投資法》第36條：
外國投資者投資準(zhǔn)入負(fù)面清單規(guī)定禁止投資的領(lǐng)域的，由有關(guān)主管部門責(zé)令停止投資活動(dòng)。限期處分股份、資產(chǎn)或者采取其他必要措施，恢復(fù)到實(shí)施投資前的狀態(tài)；有違法所得的，沒收違法所得。
外國投資者的投資活動(dòng)違反外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單規(guī)定的限制性準(zhǔn)入特別管理措施的，由有關(guān)主管部門責(zé)令限期改正。
除按照前兩款規(guī)定處理外，還應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
此外，根據(jù)本法第38條，上述行為還將納入信用信息系統(tǒng)。
綜合以上，建議設(shè)立外商投資企業(yè)前先進(jìn)行擬投資項(xiàng)目可行性審查。通俗地講，就是將擬投資項(xiàng)目“過一遍篩”。從全國性質(zhì)的市場準(zhǔn)入負(fù)面清單到外資全國版負(fù)面清單，如果適用，那么再尋找其他更優(yōu)惠的政策地如自貿(mào)區(qū)、自貿(mào)港。