根據(jù)《經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法案》及相關(guān)細(xì)則，BVI公司和有限合伙實(shí)體在從事“相關(guān)活動(dòng)”的情況下，需要滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)方面的要求。鑒于BVI公司是跨境投資者最為常用的SPV，為便于表述，下文我們所說(shuō)的BVI實(shí)體主要指“BVI公司”。

當(dāng)不能滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的要求時(shí)，BVI國(guó)際稅務(wù)局（BVI International Tax Authority,“ITA”）會(huì)做出一個(gè)決定，確認(rèn)BVI公司或?qū)嶓w在特定財(cái)務(wù)年限內(nèi)“不合規(guī)”。該等決定作出后，ITA發(fā)出一份“不合規(guī)通知”（a Non-Compliance Notice，“NCN”）。

所謂“不能滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的要求”，是一個(gè)比較籠統(tǒng)的說(shuō)法，不同BVI公司所面臨的的合規(guī)要求不同。比如，一家BVI公司未有就經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)做出聲明，是不合規(guī)。又如，一家從事“三角貿(mào)易”的BVI公司聲明從事的是貿(mào)易行業(yè)，但在BVI卻無(wú)（或不允許有）貿(mào)易地址以開展相關(guān)活動(dòng)，同樣是不合規(guī)。

無(wú)論如何，BVI公司一旦收到NCN，則須交由注冊(cè)代理，存放在公司注冊(cè)地址。

何為NCN？
如上所提到，NCN是由ITA發(fā)出的確認(rèn)BVI公司在特定財(cái)務(wù)年限內(nèi)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)不合規(guī)的一份通知。該等通知包含的內(nèi)容如下：

• 不合規(guī)的具體原因
• 處罰情況及罰款金額
• 罰款支付日期；及
• 為滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求，ITA認(rèn)為公司須采取的措施。

被認(rèn)定為“不合規(guī)”的后果

一旦被認(rèn)定為“不合規(guī)”，BVI公司將會(huì)面臨一系列的嚴(yán)重后果：

1. 后果一：罰款——會(huì)被處以5,000美元~20,000美元不等的罰款。特別地，若BVI公司為高風(fēng)險(xiǎn)IP實(shí)體，最高罰款金額更可能高達(dá)50,000美元。
2. 后果二：被剔除注冊(cè)（strike-off）——如果BVI公司不按時(shí)繳納罰款和改進(jìn)合規(guī)，可能會(huì)被公司注冊(cè)處剔除注冊(cè)。
3. 后果三：被清算（liquidation）——除了剔除注冊(cè)，也可能被法院清算。
4. 后果四：信息交換——實(shí)益所有人信息還會(huì)被與海外稅務(wù)機(jī)關(guān)自動(dòng)進(jìn)行交換。對(duì)于不希望實(shí)益所有人信息交換回投資母國(guó)的BVI公司來(lái)說(shuō)，這一后果的影響可能會(huì)非常嚴(yán)重。畢竟，BVI公司及其實(shí)益所有人很可能因此而被投資母國(guó)認(rèn)定為稅收居民，從而被征稅。

BVI公司下一步該怎么做？

對(duì)于一家BVI公司，在接到ITA發(fā)出的NCN后，該如何應(yīng)對(duì)呢？首先，BVI公司可以考慮是否對(duì)NCN提出異議。

需要指出的是，即便是在異議過(guò)程中，BVI公司仍然須：

• 在指定期限內(nèi)支付罰金；且
• 采取措施以滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求，或在指定日期前合規(guī)。

如何就NCN提出異議呈請(qǐng)？

如果BVI公司對(duì)ITA的不合規(guī)認(rèn)定存在異議，應(yīng)在收到NCN后的30天內(nèi)提出異議。異議的內(nèi)容，既可以針對(duì)不合規(guī)認(rèn)定的結(jié)果，也可以針對(duì)罰款金額。

該等異議須向BVI高等法院（BVI High Court）提出呈請(qǐng)，并送達(dá)至ITA。

BVI高等法院有權(quán)確認(rèn)、變更或撤回不合規(guī)認(rèn)定及相關(guān)罰款。但是，目前而言，我們還不知法院會(huì)如何處理該等異議呈請(qǐng)。因此，異議呈請(qǐng)有哪些注意事項(xiàng)，以及會(huì)花費(fèi)多長(zhǎng)時(shí)間或成本如何，尚無(wú)定論。

我們唯一可以確定的是，通過(guò)提交異議呈請(qǐng)，可以延緩NCN中指明的合規(guī)要求，待最終認(rèn)定或撤銷不合規(guī)認(rèn)定后再做出合規(guī)應(yīng)對(duì)。

是否有其他后果？

如果一家BVI公司未能根據(jù)ITA的改進(jìn)意見在一定時(shí)限內(nèi)滿足合規(guī)要求，ITA還會(huì)做出第二輪的不合規(guī)決定，并發(fā)出相應(yīng)的NCN和罰款。

第二次NCN的罰款金額也會(huì)水漲船高，將在10,000美元~200,000美元之間，增幅可見一斑。若BVI公司為高風(fēng)險(xiǎn)IP實(shí)體，則最高罰款金額更可能高達(dá)400,000美元，真是讓人瑟瑟發(fā)抖！

俗話說(shuō)，事不過(guò)三，緊隨第二次NCN或第一次NCN后BVI公司并無(wú)滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的現(xiàn)實(shí)可能，則ITA可能會(huì)向金融管理局（Financial Services Commission,“FSC”）提交報(bào)告，建議或要求FSC將該BVI公司予以剔除注冊(cè)（strike-off）或向法院申請(qǐng)將該BVI公司予以清算（liquidation）。

盡管被剔除注冊(cè)或被清算是比較極端的情況，但是并不意味著完全不會(huì)發(fā)生。因此，對(duì)于BVI公司來(lái)說(shuō)，還是要引起重視，以免措手不及。

信息交換

需要引起注意的是，不合規(guī)認(rèn)定可能會(huì)導(dǎo)致ITA和其他司法管轄區(qū)之間稅務(wù)機(jī)關(guān)的自動(dòng)信息交換。該等自動(dòng)信息交換的內(nèi)容包括：

• 實(shí)益所有人的居住信息；
• 可注冊(cè)法人實(shí)體（registrable legal entity）所在地；
• 實(shí)體的注冊(cè)地；
• 實(shí)體的母公司注冊(cè)所在地；和/或
• 實(shí)體申報(bào)稅收居民身份所在地等。

自BVI公司財(cái)務(wù)期限屆滿后6年內(nèi)，ITA都可以做出不合規(guī)認(rèn)定。因此，對(duì)于BVI公司來(lái)說(shuō)，請(qǐng)務(wù)必引起重視：切勿以為一年或兩年內(nèi)沒(méi)有收到NCN便“涉險(xiǎn)過(guò)關(guān)”，可以萬(wàn)事大吉了！畢竟，6年的時(shí)間內(nèi)，“達(dá)摩克里斯之劍”隨時(shí)可能落在您或您客戶的BVI公司頭上。

方塊知識(shí)

「BOSS法令[1]」對(duì)“實(shí)益所有人”的界定

“實(shí)益所有人”是指最終所有或控制一家法人實(shí)體的自然人，包括但不限于：
(a) 最終直接或間接擁有或控制法人25%或更多股份或投票權(quán)的自然人；
(b) 在法人的情況下，可控制該法人管理權(quán)的自然人；
(c) 在法律安排的情況下：
(i) 控制法律合伙關(guān)系的合伙人；

(ii) 控制法律安排的受托人或其他人；或

(iii) 由信托人或其他人作出的法律安排。
當(dāng)兩名或以上人士共同持有任何合資格的利益時(shí)，無(wú)論是共同擁有權(quán)益人還是分權(quán)共有人，所有人均為實(shí)益所有人。

1. Boss法令為“Beneficial Ownership Secure Search System Act”的簡(jiǎn)稱。

宏杰觀察

由此可見，隨著經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法案和CRS的實(shí)施，BVI公司作為SPV的傳統(tǒng)優(yōu)勢(shì)正在逐步喪失：
1. 一方面合規(guī)和運(yùn)營(yíng)成本高企，曾經(jīng)那個(gè)設(shè)立簡(jiǎn)單、維持費(fèi)用低廉的BVI公司不見了；
2. 另一方面，經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法的合規(guī)變得越來(lái)越復(fù)雜，既涉及到“相關(guān)行業(yè)”又涉到“相關(guān)活動(dòng)”，企業(yè)的一般法律合規(guī)人員很難獨(dú)立處理；
3. 最為重要的是，BVI公司實(shí)益所有人信息的交換，讓BVI失去了過(guò)去最引以為傲的“信息保密”功能。您和您的客戶完全可以尋求其他更好的工具或方法來(lái)實(shí)現(xiàn)這一點(diǎn)。比如，離岸信托或匿名股東安排等。

無(wú)論如何，對(duì)于現(xiàn)有BVI公司的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)，該做的還是要做。對(duì)此，您都做到位了嗎？