作者 | 宏Sir
摘要 | 大家最關心的LPF稅務問題解讀，來了！
背景
2020年7月9日，香港特區立法會正式通過《有限合伙基金條例》，且規定將于 8月31日正式施行。該條例一出，便得到了業界的極大關注。
這一點從我們推送「香港《有限合伙基金條例草案》通過，一大波海外基金，正在來的路上 …… 」 一文后收到的大量feedback中可見一斑。
過去的一個多月中，我們接到了很多對香港有限合伙基金（Limited Partnerhisp Fund, “LPF”）感興趣的客戶咨詢，所涉問題很多。比如，注冊LPF具體要求如何，GP/投資經理是否必須持有牌照，LPF和GP是否有稅務優惠，以及相比開曼群島和新加坡，香港LPF有何優勢等等。其中，大家最關心的問題之一就是香港LPF的稅務問題。
為此，本文將結合香港稅務局在2020年6月30日頒布的《稅務條例釋義及執行指引第61號》 (DIPN 61)，對LPF如何才能享受《2019年稅務(豁免基金繳付利得稅)(修訂) 條例》(即，The Unified Fund Exemption，“統一豁免條例”或“UFE”)做一詳細解讀。
二、滿足一定條件的LPF，才可享受「UFE」
要弄清楚香港LPF的稅務問題，首先要對UFE所了解。
UFE于2019年4月1日起生效，它將香港稅務豁免延伸向所有基金，為所有滿足一定條件的基金，不管基金是否在香港進行中央管理和控制，提供香港利得稅豁免。
在此之前的香港，離岸基金、離岸私募股權基金和開放式基金公司，各由不同的利得稅豁免法例規管。但在UFE生效后，將不同基金類別的稅務豁免統一規管，可以使基金在稅務處理上更加便捷。
根據UFE，在香港運營的基金（包括LPF）必須滿足三個條件：
- 實體須符合“基金”的定義，方可獲得豁免。
- 所產生的利潤須來自合資格交易或以5%為限的附帶交易。對于私募基金而言，須另外滿足其他條件，方可在進行私募股權投資交易時獲得豁免。
- 合資格交易必須由“指明人士”在香港進行或安排。否則，該基金須符合“合資格投資基金”的定義。
但是，上述條件在UFE中并不明確，導致基金實體本身難以評估是否可以享受稅務豁免。為此，香港稅務局在2020年6月30日頒布了《稅務條例釋義及執行指引第61號》 (DIPN 61號)，來對UFE做出指引。
某種意義上來說，讀懂了DIPN61號，也就明白了香港LPF稅務政策到底如何。那么，接下來就跟著宏Sir一起來深入了解DIPN61號吧！
三、「一定條件」所指為何，四個定義須明確
如果您仔細看上述UFE對私募基金提出的三個條件就會發現，其中有幾個重要術語的定義需要明確，否則很難判斷。其中，需要特別廓清的定義包括：
- 【基金】
- 【附帶交易】
- 【指明人士】
- 【合資格投資基金】
對此，DIPN61號都予以了明確。
? 針對“基金”
DIPN 61號指出，“基金”的界定范圍應足以包含本質為“集體投資計劃 （collective investment scheme）”的相關安排。而“集體投資計劃”為《證券及期貨條例》（第571章）第 IV 部 —— 第 2 分部 第 104 條下的概念。
方塊知識：集體投資計劃簡介
集體投資計劃，是指投資人在法律上的合伙、隱名合伙、投資事業有限責任合伙(LPS)、有限責任事業合伙(LLP)中所擁有的權利以及其他權利，即投資人從金錢(或者類金錢)投資或出資形成投資事業中接受收益分配或者財產分配的權利。
集體投資計劃的構成要素包括以下幾點:
— 投資者需以金錢出資形成集合資產，即“集體投資計劃份額”只能以金錢構成。
— 由資產管理人開展事業。出資的金錢需被用來進行投資或從事其他某項事業，以此謀取利潤。
— 所獲得的收益和利潤分配給投資人。出資人必須可以獲得出資份額以外的財產或收益分配。
— 出資人支付給資金管理方一定的投資管理費用 。集體投資計劃本質上代表的是投資者的利益，受委托的專業管理機構通過出資獲得的利潤和利息都要歸屬出資人所有，而受委托方則收取一定傭金。
— 不受投資人的日常指示。募集的資金具有一定的獨立性，投資者和資金需求者 之間不存在直接的法律關系。
? 針對“指明人士”
“指明人士”包括獲香港證監會發牌的公司。
? 針對“附帶交易”
DIPN61號就關于某項交易在什么時候可能屬于附帶交易進行了評述。例如：稅務局認為，持有債權以產生利息收入并非證券相關的一項“合格交易”（因為當中不涉及兩方），但持有證券收取利息是一項附帶交易，并須受5%的門檻所限。
? 針對 “合資格投資基金”
要被視為“合資格投資基金”，基金的第三方投資者數量必須達到一定數目（超過4個，即總投資者不少于5個），而且第三方投資者的資本認繳須超過總資本額90%，以及發起人和發起人合作方收獲的凈收益不超過扣除其投資額后基金收益的30%。
四、特殊豁免：基金持有的SPE及特定時期的單一基金
我們知道，無論是OFC還是LPF，一般都不會是一層架構，往往會設立多個SPE（Special Purpose Entitiy），然后再通過SPE去投資具體的投資項目。
DIPN60號明確：一個SPE是指一個法人實體、合伙計劃、信托資產的受托人或任何滿足下列條件的實體，該實體：
1. 完全或部分被一個基金所有；
2. 設立的唯一目的是持有（無論直接還是間接）和管理一個或多個被投資私人公司；
3. 在香港或香港以外地方被注冊、登記或任命；
4. 除了持有（無論直接還是間接）和管理一個或多個被投資私人公司外，不從事任何貿易或活動；
5. 本身不是一個基金或一家私人公司。
根據上述定義，SPE只可持有私人公司，而不可持有上市公司股份。但是，香港稅務局于DIPN 61 號指出，在特定情況之下，如果SPE持有的上市公司股份原本為經過首次公開募股上市（IPO）的私人公司股份， 該SPE仍然會被香港稅務局視為合資格的SPE。
此外，DIPN 61 號還規定，在特定情況下，即使某項安排在某特定時期僅有一名投資者，亦可將其視為基金。例如，在初創期間，由投資管理人的關聯人士通過單一種子投資所發起的基金。
但是，根據《香港有限合伙基金條例》，如果在2年內仍然沒有外部投資者進入，則該LPF基金可能會被公司注冊處剔除注冊（strik off）。因此，LPF不能只是個自娛自樂的擺設，還是需要多、快、好、增地引入外部投資者，實際募集資金并進行各種對外投資。
五、案例指引：SPE作為持股的LPF稅務豁免
鑒于LPF通常都會設立SPE來進行進行投資，因此，在DIPN61號中專門針對私募基金（適用于LPF）的SPE作為持股情況下稅收豁免評估給出了案例指引。在此，我們和您分享如下：
LPF注冊于香港，在屬于UFE所定義的“基金”的情況下，設立了一家持股平臺(Entity-HK)。該Entity-HK是一家注冊在香港的私人公司，由LPF完全所有。
持股平臺Entity-HK是一個區域性投資平臺。通過Entity-HK，LPF在亞太地區（包括香港）進行投資，相關受益也都由LPF享有。
LPF在香港任命了一名投資經理（Investment Manager-HK），其主要職責是：監督所投資私人公司業績、做出投資決策、為投資組合提供建議、訂立與被投資公司相關的買賣協議等。
其中，投資平臺Entity-HK：
(a) 通過公司（SPE）-HK1，而100%持有一家香港公司 Company-HK 股權;
(b) 通過公司（SPE）-HK2，而100%持有一家中國公司 Company-PRC 股權;
(c) 通過公司（SPE）-HK3，而100%持有一家印度公司 Company-India 股權。
Company-HK、Company-PRC、 Company-India是分為位于香港、中國內地和印度的三家公司；而SPE-HK1, SPE-HK2 和 SPE-HK3被套嵌到注冊于香港的SPE中，只有一個目的，即直接持有和管理Company-HK、Company-PRC、 Company-India。
該等基金架構下，香港LPF, 持股平臺Entity-HK, Investment Manager-HK, SPE-HK1, SPE-HK2 和SPE-HK3的應稅情況如下：
香港LPF：在滿足UFE三個條件的情況下，LPF可以豁免稅務。
控股平臺Entity-HK：控股平臺Entity-HK是區域性投資平臺，其作為一個SPE而存在。因此，作為SPE，Entity-HK可以在有限合伙F1的范圍內豁免稅務。
投資經理Investment Manager-HK：由于投資經理為LPF提供投資管理服務，不能豁免稅務，須根據相關法例評估其利得稅。
— 3個嵌入式SPE：三個設立在香港的嵌入式SPE，可以和Limited Partnership-F1 及Entity-HK一樣，在同等范圍內豁免稅務。
六、宏Sir觀點
客觀地說，無論是UFE還是DIPN61號，都非常艱澀難懂，我想，即使我們盡可能做了解讀，您或您的客戶可能也未必能完全搞明白。
但是，通過DIPN61號所提供的上述一個案例，我們可以看到，從LPF所涉稅收不同層面（而非法例）看就比較容易得出深入淺出的總結。針對香港LPF的稅收問題，我們認為主要包括三個層次：
1. LPF基金層面
? 透過上述UFE和DIPN61號的解讀，可以看到，無論LPF的投資活動是否在香港展開（即使在香港），在滿足一定條件下，都可以享受稅收豁免。因此，交易活動和投資委員會（IC）不必將LPF投資活動（如募管投退的會議，投資協議等）刻意安排在香港以外地方進行。
? 若投資標的所在司法管轄區與香港之間簽署有DTA，則可以通過在香港設立一家或多家SPE的方式，來對投資標的進行管理。由于SPE可以享受其LPF同樣范圍內的稅收豁免，因此，在投資架構搭建和稅收籌劃方面，將會非常高效、低稅率。
? 通常來說，SPE申請到香港稅務居民身份，就比較容易享受到DTA下的各種稅收優惠。事實上，在開曼ELP基金架構中，通常也會在香港設立SPE，我們曾幫助該等香港SPE申請到相關稅收居民身份，該SPE因此得以享受與中國內地之間的協定稅收優惠。
? 可以比較肯定的是，若LPF是在香港設立，其控制的香港SPE，將會比開曼ELP下的香港SPE更加容易成功申請到香港稅收居民身份。畢竟，香港LPF會將相當部分的基金管理或控制放在香港，SPE的holding商業實質將毋庸置疑。
2. 投資者層面
? 首先，從投資者（LP）角度看，在UFE之前，老的LP將其收益再次對香港基金進行投資時，需要征收0.8%的資本利得稅。但是在UFE和新的LPF制度安排下，該等稅收已不復存在，這對LP來說，稅收方面無疑是更加友好了。
? 其次，從投資經理角度看，其從LPF處收取的管理費，如果該等收入來自于香港，將會被征收16.5%的利得稅。但是，如果投資經理可以證明其核心投資業務都是在香港境外發生，那么，其離岸所得將會有潛在的稅收減免。
? 舉例來說，倘若投資經理有1/3的投資業務都在香港以外地區發生，且能夠提供相關文檔予以證明的話，則相關稅收可能降低到10%。
? 當然，也不能一味地將投資活動都安排在香港以外地區進行，否則LPF就可能無法享受到UFE的稅收優惠，而且在投資標的所在地的稅收成本也可能會相應增加。
3. 附帶收益層面
? 在香港政府于2020年2月26日發布的財政預算案中，宣布計劃為在港運營的私募基金所分發的“附帶權益”提供稅務寬免。
? 所謂附帶收益，一般是指基金經理于私募基金所持有的股權，若基金滿足某些指定最低預期回報率后, 基金經理可享有優先獲得基金的分紅。
? 現在，稅務局經常會認為“附帶權益”是一種須課稅的變相管理費用收入。但是，在財政預算案中，提出了附帶收益免稅的提案，仍有待立法會通過。稅務寬免安排將待立法工作完成后，有望自2020至2021年度起適用。
? 我們知道，LPF除了基金本身的稅收外，GP的管理所得稅收也是非常重要的考量因素。我們相信，附帶權益的稅務寬免提案一旦通過，將會大大有助于提升香港LPF的綜合競爭力。
總的來說，在香港LPF中，稅務責任最重的不是LPF本身，而是投資經理和GP。因此，香港LPF投資活動的架構安排和LPF及投資經理的稅收籌劃，需要綜合考慮，以在不同層面、不同主體之間保持平衡和相對低稅高效，而這正是有30多年公司架構規劃和跨境稅收籌劃經驗的宏杰專長所在。
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