案例背景

山東某制藥有限公司注冊(cè)資本8685520元人民幣，主要生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)大容量注射劑、小容量注射劑。截至2008年7月8日，其國(guó)外股東A（香港）控股有限公司持有其6800000元人民幣股權(quán)，占注冊(cè)資本的78.2912%，其國(guó)內(nèi)股東B（北京）有限責(zé)任公司持有其1885520元人民幣股權(quán)，占注冊(cè)資本的21.7088%.

2009年8月8日，根據(jù)山東某制藥有限公司股東大會(huì)決議，A（香港）控股有限公司將其持有的山東某制藥有限公司1563394元人民幣股權(quán)（占注冊(cè)資本的26%）以33128333.34元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給C（香港）投資有限公司。股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，山東某制藥有限公司股東持股情況見(jiàn)下表：

山東某制藥有限公司股東持股情況表 （單位：人民幣元）

2010年4月28日，根據(jù)2009年度利潤(rùn)分配董事會(huì)決議，山東某制藥有限公司將2009年度可共分配利潤(rùn)114055626.18元人民幣提取盈余公積金342760元后的余額113712866.18元按照各股東持股比例予以分配，C（香港）投資有限公司共分得利潤(rùn)29565345.21元。這樣，從2009年8月到12月投資不到五個(gè)月的時(shí)間，C（香港）投資有限公司就收回了其購(gòu)買(mǎi)山東某制藥有限公司26%股權(quán)全部成本33128333.34元的89.24%.

涉稅問(wèn)題

2010年5月10日，C（香港）投資有限公司向菏澤市牡丹區(qū)國(guó)稅局提出享受稅收協(xié)定待遇申請(qǐng)，即按照《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第十條股息第二款規(guī)定：“然而，這些股息也可以在支付股息的公司是其居民的一方，按照該一方法律征稅。但是，如果股息受益所有人是另一方的居民，則所征稅款不應(yīng)超過(guò)：（一）如果受益所有人是直接擁有支付股息公司至少25%股份的，為股息總額的5%”。

牡丹區(qū)國(guó)稅局及時(shí)對(duì)申請(qǐng)進(jìn)行了研究，并將情況反映到市國(guó)稅局，引起了上級(jí)機(jī)關(guān)的高度重視，圍繞“受益所有人”的確定問(wèn)題開(kāi)展調(diào)查，發(fā)現(xiàn)了種種疑點(diǎn)。

疑點(diǎn)一：國(guó)稅函[2009]601號(hào)第一條規(guī)定：“‘受益所有人’一般從事實(shí)質(zhì)性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可以是個(gè)人、公司、或其他任何團(tuán)體。導(dǎo)管公司不從事制造、經(jīng)銷(xiāo)、管理等實(shí)質(zhì)性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”。在調(diào)查過(guò)程中，稅務(wù)機(jī)關(guān)要求企業(yè)補(bǔ)充提供C（香港）投資有限公司2009年度財(cái)務(wù)報(bào)表、經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目、資產(chǎn)狀況、人員組成狀況、投資人名稱(chēng)、投資人注冊(cè)地址、投資人持股比例的中文說(shuō)明和主要資金來(lái)源渠道的證明資料，但未得到有利于準(zhǔn)確判定其為“受益所有人”的有價(jià)值的資料。

疑點(diǎn)二：國(guó)稅函[2009]601號(hào)第二條第二款規(guī)定“除持有所得據(jù)以產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)和權(quán)利外，申請(qǐng)人沒(méi)有或幾乎沒(méi)有其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”或第三款“在申請(qǐng)人‘受益所有人’是公司等實(shí)體的情況下，申請(qǐng)人的資產(chǎn)、規(guī)模和人員配置較?。ɑ蛏伲?，與所得數(shù)額難以匹配”，一般來(lái)說(shuō)，不利于對(duì)申請(qǐng)人“受益所有人”身份的認(rèn)定。C（香港）投資有限公司是A（香港）控股有限公司于2009年8月3日在香港注冊(cè)成立的企業(yè)。其注冊(cè)后即與中方簽訂投資合資協(xié)議，該公司2009年投資不到五個(gè)月就分得利潤(rùn)29565345.21元人民幣，且不是企業(yè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)成果，而是按事前的合同約定的。

疑點(diǎn)三：國(guó)稅函[2009]601號(hào)第二條第四款規(guī)定“對(duì)于所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利，申請(qǐng)人沒(méi)有或幾乎沒(méi)有控制權(quán)或處置權(quán)，也不承擔(dān)或很少承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”一般來(lái)說(shuō)，不利于對(duì)申請(qǐng)人“受益所有人”身份的認(rèn)定。C（香港）投資有限公司作為合資企業(yè)山東某制藥有限公司的外方股東，并未按共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)、利益共享的原則進(jìn)行投資，而是只完成了組建我國(guó)中外合資企業(yè)的有關(guān)法律程序，便獲取了一筆巨額收益。從形式上看是投資，而實(shí)際上卻很難判斷是投資、借款或是融資，還是僅僅幫助國(guó)內(nèi)企業(yè)完成變更手續(xù)，或者還有更深層次的其他經(jīng)濟(jì)問(wèn)題

處理經(jīng)過(guò)

在是否構(gòu)成“受益所有人”尚未明確的情況下，付款方——山東某制藥有限公司——多次催促稅務(wù)部門(mén)盡快答復(fù)是否適用低稅率征稅并希望稅務(wù)部門(mén)配合辦理付匯手續(xù)。根據(jù)付款協(xié)議，如果付款方不按時(shí)匯款，將額外支付高額的利息。為了避免中方企業(yè)遭受不必要的經(jīng)濟(jì)損失，牡丹區(qū)國(guó)稅局同意市國(guó)稅局及付款方提議，對(duì)C（香港）投資有限公司取得的利潤(rùn)先行匯出，但扣留相當(dāng)于應(yīng)納稅款部分（依據(jù)10%稅率計(jì)算）的款項(xiàng)，余額部分待C（香港）投資有限公司能否享受稅收協(xié)定待遇確定后再做決定。

對(duì)此，牡丹區(qū)國(guó)稅局一方面進(jìn)行深入調(diào)查了解，開(kāi)展C（香港）投資有限公司是否為“受益所有人”的取證工作，判定是否可以執(zhí)行《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》。期間，山東某制藥有限公司出具了通過(guò)智能網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)C（香港）投資有限公司董事進(jìn)行業(yè)務(wù)聯(lián)系、業(yè)務(wù)請(qǐng)示、生產(chǎn)安排、行政管理等相關(guān)往來(lái)的部分電腦截圖資料，但無(wú)法準(zhǔn)確判定其具有“實(shí)質(zhì)性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”；另一方面將案情進(jìn)展情況及具體做法及時(shí)向市國(guó)稅局匯報(bào)并通過(guò)市國(guó)稅局向省局報(bào)告。通過(guò)啟動(dòng)稅收情報(bào)交換機(jī)制，最終確認(rèn)C（香港）投資有限公司沒(méi)有從事“實(shí)質(zhì)性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”，不能確認(rèn)為“受益所有人”身份。對(duì)其取得的利潤(rùn)不適用《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第十條股息第二款第一項(xiàng)規(guī)定，應(yīng)按10%的稅率征收企業(yè)所得稅。2010年7月完成了該項(xiàng)2956534.52元稅款的入庫(kù)工作，為國(guó)家挽回稅款損失1478267.26元，至此，此項(xiàng)工作順利結(jié)束。

幾點(diǎn)啟示

（一）國(guó)際稅務(wù)管理工作沒(méi)有地域和經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度的制約。與東部沿海地區(qū)相比，類(lèi)似菏澤這類(lèi)經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)，經(jīng)濟(jì)相對(duì)落后，外商投資企業(yè)戶(hù)數(shù)少、規(guī)模小、涉及國(guó)際稅務(wù)事宜有限，但是如果放松了國(guó)際稅務(wù)工作的管理，就會(huì)因?yàn)楣ぷ鞯乃尚附o我國(guó)的稅收權(quán)益帶來(lái)?yè)p失。

（二）必須嚴(yán)格審查協(xié)定受益所有人資格。濫用稅收協(xié)定主要存在于間接性的投資收益，如股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)及財(cái)產(chǎn)租賃收入等，稅務(wù)機(jī)關(guān)可在非居民企業(yè)提出享受稅收協(xié)定待遇申請(qǐng)后對(duì)有疑點(diǎn)的企業(yè)加大審查力度，對(duì)于明顯濫用稅收協(xié)定的企業(yè)不予批準(zhǔn)其享受協(xié)定待遇，保護(hù)國(guó)家稅收權(quán)益。

（三）必須做好對(duì)享受稅收協(xié)定待遇企業(yè)的跟蹤管理工作。國(guó)家稅務(wù)總局已經(jīng)發(fā)布《非居民享受稅收協(xié)定待遇管理辦法（試行）》，按照該辦法，非居民享受稅收協(xié)定待遇應(yīng)按照要求經(jīng)過(guò)審批或備案環(huán)節(jié)。稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)通過(guò)專(zhuān)項(xiàng)評(píng)估、執(zhí)法檢查等征管或監(jiān)督環(huán)節(jié)，根據(jù)執(zhí)行稅收協(xié)定風(fēng)險(xiǎn)，每年定期或不定期的從已享受稅收協(xié)定待遇的非居民中選取一定數(shù)量的樣本進(jìn)行審核、復(fù)核或復(fù)查，搞好跟蹤管理。

（四）必須加強(qiáng)國(guó)際稅收情報(bào)交換。隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，資本跨國(guó)流動(dòng)的速度和規(guī)模越來(lái)越大，信息的取得是防范濫用稅收協(xié)定能否成功的關(guān)鍵。因此，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)加強(qiáng)與締約國(guó)對(duì)方在國(guó)際稅收領(lǐng)域的合作，尤其是國(guó)際稅收情報(bào)的交換，完善現(xiàn)行稅收征管網(wǎng)絡(luò)，有效防范濫用稅收協(xié)定行為。