判斷非居民企業(yè)稅收居民身份是享受稅收協(xié)定的前提，通常情況下只要能夠取得所在國(guó)家或地區(qū)的稅收居民身份證明即可證明稅收居民身份。但是當(dāng)出現(xiàn)某些特殊情況時(shí)情況就會(huì)變得復(fù)雜，稅收居民身份的判斷有可能出現(xiàn)困難，比如非居民企業(yè)在第三國(guó)注冊(cè)成立的情況等。因此，在實(shí)際工作中不能完全憑借經(jīng)驗(yàn)盲目判斷，最好能有一套比較科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)亩愂站用裆矸菖袛嗔鞒獭Ｔ诒疚闹校髡咭韵愀鄱愂站用裆矸菖袛酁槔齺?lái)說(shuō)明這樣一個(gè)判斷流程是存在的。之所以以香港為例來(lái)說(shuō)明，是因?yàn)樵趯?shí)踐中，內(nèi)地與香港之間的稅收安排執(zhí)行案例非常多，且香港地區(qū)由于具有低稅率優(yōu)勢(shì)和靈活便利的公司法律，使得香港稅收居民身份的類(lèi)型比較豐富，因此以香港稅收居民為例來(lái)說(shuō)明稅收居民身份判斷流程。其他國(guó)家和地區(qū)的稅收居民身份判斷流程與此類(lèi)似。

香港居民企業(yè)的稅收居民的定義和內(nèi)地企業(yè)所得稅法規(guī)定類(lèi)似，把稅收居民企業(yè)分為注冊(cè)成立在香港的企業(yè)和實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在香港的企業(yè)。對(duì)于這兩類(lèi)企業(yè)，內(nèi)地稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)其居民身份的認(rèn)定方式是不同的。

以前，內(nèi)地稅務(wù)機(jī)關(guān)在認(rèn)定香港居民企業(yè)身份的問(wèn)題上，很多是通過(guò)采取向香港稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)函確認(rèn)的方式進(jìn)行的，這是一個(gè)非常麻煩的方法。那么，判斷香港稅收居民企業(yè)的身份，是否需要向香港稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)函呢？搞清楚這個(gè)問(wèn)題有助于我們理解應(yīng)該怎樣判斷香港企業(yè)的稅收居民身份。內(nèi)地居民在香港成立的公司是不是就是非居民企業(yè)在離岸快車(chē)上討論也不少。

一、香港稅收居民身份介紹

近年來(lái)，針對(duì)香港地區(qū)稅收居民身份的認(rèn)定管理文件經(jīng)歷了一些變化過(guò)程，我們首先簡(jiǎn)單的回顧一下這段變化過(guò)程。

在內(nèi)的和香港的稅收安排簽署之后，國(guó)家稅務(wù)總局發(fā)布了《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于〈內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排〉有關(guān)條文解釋和執(zhí)行問(wèn)題的通知》（國(guó)稅函[2007]403號(hào)），作為執(zhí)行兩地稅收安排的國(guó)內(nèi)法解釋?zhuān)募忻鞔_了對(duì)香港稅收居民身份的認(rèn)定依據(jù)。國(guó)稅函[2007]403號(hào)文件中第三條第（二）款對(duì)香港法人居民做出解釋?zhuān)愀鄯ㄈ司用癜▋深?lèi)：

1.在香港成立的法團(tuán)公司（包括具有法團(tuán)地位的公司）；

2.在香港以外成立的，但通常實(shí)際管理或控制中心在香港的法團(tuán)公司，即公司整體日常業(yè)務(wù)營(yíng)運(yùn)的管理或施行管理層決策，或由董事會(huì)制定管理決策等在香港進(jìn)行（例如外國(guó)銀行設(shè)在香港的分行如并不承擔(dān)該外國(guó)銀行整體營(yíng)運(yùn)的管理和決策，不應(yīng)屬于享受“安排”待遇的香港居民）。

同時(shí)，國(guó)稅函[2007]403號(hào)文件又寫(xiě)入了內(nèi)地縣以上稅務(wù)機(jī)關(guān)向香港地區(qū)稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)函的規(guī)定，這樣規(guī)定是為了起到慎重判斷香港居民身份，防止稅收安排被濫用的作用。在此之后，國(guó)家稅務(wù)總局發(fā)布了2013年第53號(hào)公告（目前已廢止），便利了對(duì)香港法人稅收居民身份的認(rèn)定工作。后來(lái)，根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局2015年第60號(hào)公告，廢止了國(guó)家稅務(wù)總局2013年第53號(hào)公告和國(guó)稅函[2007]403號(hào)文件中關(guān)于向香港稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)函慎重確認(rèn)香港稅收居民身份的相關(guān)內(nèi)容。在經(jīng)歷以上變化后，目前關(guān)于認(rèn)定香港稅收居民身份的主要文件就是國(guó)稅函[2007]403號(hào)文件第三條第（二）款的相關(guān)規(guī)定。

實(shí)際上，大多數(shù)情況下判斷香港法人居民身份是比較方便的，因?yàn)楦鶕?jù)香港稅務(wù)機(jī)關(guān)的解釋?zhuān)凑障愀邸豆緱l例》（第32章）成立的具有法團(tuán)地位的公司，只須向內(nèi)地有關(guān)當(dāng)局提交香港的公司注冊(cè)登記證書(shū)副本，或商業(yè)登記冊(cè)摘錄的核證本，便可證明其香港居民身份，無(wú)需向本局申請(qǐng)居民身份證明書(shū)。

在實(shí)際工作中，大多數(shù)申請(qǐng)享受內(nèi)地和香港稅收安排的香港法人企業(yè)都是按照香港《公司條例》第32條成立的，都能夠提供商業(yè)登記核證本證明其香港法人居民身份。

但是，香港法人居民除了按照香港《公司條例》第32章，在香港注冊(cè)成立的法人公司這種常見(jiàn)情況外，還存在一種特殊情況，即在香港以外成立的法團(tuán)公司。這種特殊情況下的公司，也可以被認(rèn)定為香港法人居民，但是這類(lèi)公司沒(méi)有香港公司注冊(cè)登記機(jī)構(gòu)頒發(fā)的商業(yè)登記核證本。這種特殊情形包括兩類(lèi)：

第一種情況，香港法人公司A，在內(nèi)地成立法人公司B，但是B的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)是A公司。根據(jù)國(guó)稅函[2007]403號(hào)文第三條規(guī)定，B公司具有香港法人居民身份，屬于在香港以外成立的法團(tuán)公司；

第二種情況，香港法人公司A，在香港和內(nèi)地以外的第三國(guó)（或地區(qū)）C成立法人公司B，但是B的實(shí)際管理機(jī)構(gòu)是A公司，根據(jù)國(guó)稅函[2007]403號(hào)文第三條規(guī)定，B公司具有香港法人居民身份。

需要注意的是，如果某企業(yè)是在香港以外成立的法人公司，即使能夠取得香港稅務(wù)機(jī)關(guān)出具的居民身份證明也不能享受內(nèi)地與香港的稅收協(xié)定安排。因?yàn)檫@類(lèi)公司被認(rèn)定為實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在香港，因此該公司屬于受控制的一方，不具備“受益所有人”身份，不滿(mǎn)足享受稅收協(xié)定的前提條件。

二、香港稅收居民身份判斷流程

在實(shí)際工作中，取得香港稅務(wù)機(jī)關(guān)簽發(fā)的香港稅收居民身份證明是否可以減輕稅務(wù)機(jī)關(guān)執(zhí)行雙邊稅收安排的風(fēng)險(xiǎn)呢？作者認(rèn)為，作用是有限的。因?yàn)椋悇?wù)機(jī)關(guān)稅收協(xié)定執(zhí)行過(guò)程中的主要風(fēng)險(xiǎn)集中在受益所有人身份的判斷上，而不是在稅收居民身份的判斷上。舉例來(lái)說(shuō)，對(duì)于以上第一類(lèi)情況，申請(qǐng)企業(yè)有可能不能享受內(nèi)地與香港稅收安排待遇，因?yàn)榈谝活?lèi)企業(yè)雖然具有香港法人居民身份，但可能不滿(mǎn)足受益所有人規(guī)定；對(duì)于第二類(lèi)情況，申請(qǐng)企業(yè)則不能享受內(nèi)地與香港稅收安排待遇，因?yàn)榈诙?lèi)企業(yè)被認(rèn)定為香港法人居民的前提是實(shí)際管理地在香港，所以不滿(mǎn)足受益所有人規(guī)定。根據(jù)以上分析，作者總結(jié)了對(duì)香港法人居民身份進(jìn)行判斷的流程。

作者認(rèn)為對(duì)于在香港注冊(cè)成立的法人企業(yè)，只要根據(jù)其提供的《商業(yè)登記核證本》就可以直接對(duì)其香港法人居民身份做出判定，無(wú)需向香港稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)函求證。只有對(duì)于在香港以外地方成立的企業(yè)，且對(duì)其居民身份難以做出判定時(shí)，才需要向香港稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)函。具體來(lái)說(shuō)，作者建議對(duì)香港居民身份按下圖的流程進(jìn)行判定。

以上判定流程中對(duì)不是在香港注冊(cè)成立的法人企業(yè)的香港稅收居民身份的判斷方法是非常重要的，它涉及是否能夠享受內(nèi)地和香港稅收協(xié)定待遇的問(wèn)題。掌握這種分析方法，對(duì)于從事非居民稅務(wù)工作的讀者來(lái)說(shuō)是很重要的。以上對(duì)香港法人居民概念的解釋?zhuān)且袁F(xiàn)行的稅收協(xié)定和稅收文件規(guī)定為依據(jù)進(jìn)行的。

通過(guò)以上分析，對(duì)我們?nèi)绾巫龊每缇扯愒垂芾砉ぷ鳎岣呶覈?guó)的國(guó)際稅收競(jìng)爭(zhēng)力，有以下啟示：首先，必須深入理解稅收協(xié)定的有關(guān)條款及其解釋。例如，目前對(duì)香港法人居民概念及其構(gòu)成的解釋散布在眾多條款中，缺乏統(tǒng)一明確的列舉，因此要全面把握這個(gè)概念需要做深入的整理和總結(jié)，這樣才能在實(shí)際工作中準(zhǔn)確運(yùn)用。同時(shí)，還要正確認(rèn)識(shí)有關(guān)的國(guó)內(nèi)法與稅收協(xié)定的協(xié)調(diào)問(wèn)題；第二，對(duì)于某些問(wèn)題的求證不需要采用“最高標(biāo)準(zhǔn)”，只需要采用“合理標(biāo)準(zhǔn)”即可，這樣可以提高工作效率，降低征納成本，但是標(biāo)準(zhǔn)降低并不是想當(dāng)然，而是需要有嚴(yán)謹(jǐn)?shù)睦碚撝危坏谌谝陨瞎ぷ鞯幕A(chǔ)上正確把握稅收協(xié)定工作的重點(diǎn)，把主要的工作精力用于識(shí)別和應(yīng)對(duì)關(guān)鍵的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。

內(nèi)地居民企業(yè)身份判斷流程可以參考
http://www.lxbsy.com/question/62369