在中國設立的外商投資企業一般采用? 中外合資、中外合作和外商獨資三? 種組織形式。隨著中國對外商投資的進一? 步開放，中外投資者紛紛調整其在外商? 投資領域的投資策略，以期在新的政策、? 市場環境下謀求新的發展機會。外商投資? 企業的并購重組也日益普遍。其中，很多? 外商投資企業通過中外雙方之間以及外? 方與外方之間的股權轉讓，達到改變企業? 控制權、收回投資、調整產業投資策略等? 目的。在外商投資企業股權轉讓的實際? 操作過程中，有一些稅務及外匯方面的問? 題需要引起投資者的重視。?

股權轉讓的稅務處理?

外方股東向中國境內機構或個人轉? 讓股權所需繳納的企業所得稅面對著一? 般性稅務處理以及特殊性稅務處理兩方? 面問題。外商投資企業中的外方機構股東? （本文中暫指《企業所得稅法》中規定的? “非居民企業”，即依據外國（地區）法? 律成立，且實際管理機構在中國境外，但? 取得了來源于中國境內所得的企業）本? 身一般未在中國境內設立機構、場所，或? 雖設立有機構、場所，但取得的股權轉讓? 收入也與該機構、場所無關。因此，外方? 機構股東向境內企業或個人轉讓股權而? 取得的股權轉讓所得（指股權轉讓價減? 除股權成本價后的差額），通常需要按照? 《企業所得稅法》及其實施條例的規定，? 繳納10%的企業所得稅（即預提所得稅，? Withholding Tax）。而外方自然人股東股? 權轉讓所得，依據《個人所得稅法》的規? 定，應繳納20%的個人所得稅。?

除了上述《企業所得稅法》及《個人? 所得稅法》的規定外，中國還與世界許多? 國家和地區簽訂了《稅收協定》。《稅收? 協定》屬于國際條約，當《稅收協定》中? 規定的稅務處理條件比國內法（例如《企? 業所得稅法》）更加優惠時，應優先適用? 《稅收協定》的規定。中國簽訂的部分? 《稅收協定》規定，對于上述股權轉讓所? 得，只能由轉讓方為其居民的國家或地區? （即外方股東所在國家或地區）征收所得? 稅。例如，內地與香港特別行政區之間簽? 署的《關于對所得避免雙重征稅和防止? 偷漏稅的安排》規定，如果香港投資者在? 轉讓行為發生前12個月均未直接或間接? 持有內地被轉讓企業25%或以上股權，則? 香港投資者轉讓內地被投資企業股權的? 所得不應在內地征稅。中國與毛里求斯之? 間簽訂的《稅收協定》也有類似規定。當? 然，外方股東還必須向中國主管稅務機關? 提出申請，經審核批準后，才能享受《稅? 收協定》的優惠稅務處理。?

上述股權轉讓的一般性稅務處理適? 用于通常情況下的以現金或其他非貨幣? 性資產（除股權外）作為股權轉讓對價的? 股權轉讓行為。但是，如果股權受讓方? 企業以本企業或其控股企業的股權作為? 對價支付股權轉讓價款，則該股權轉讓? 將可能適用特殊性的稅務處理，即在股? 權轉讓交易發生時暫不確認收入（或損? 失）、股權轉讓方不產生納稅義務。值得? 注意的是，特殊性稅務處理實質上是準? 許交易方延遲納稅，而非免稅。納稅義務? 通常將延遲到相關重組資產再次處置時? 再予確認。另外，特殊性的稅務處理目前? 只適用于企業，而不適用于自然人股東的? 股權轉讓。?

外國投資者轉讓外商投資企業股權? 給境內企業，需要同時滿足六個條件，方? 可適用特殊性稅務處理。首先，需要具有? 合理的商業目的，且不以減少、免除或者? 推遲繳納稅款為主要目的；第二，被收購? 股權不低于被收購企業原股權的75%；第? 三，企業重組后的連續12個月內不改變重? 組資產原來的實質性經營活動；第四，股? 權轉讓對價中的股權支付金額不低于交? 易支付總額的85%；第五，企業重組中取? 得股權支付的原主要股東，在重組后連續12個月內，不得轉讓所取得的股權；第? 六，受讓方必須為轉讓方100%直接持股? 的子公司。?

由于有涉外因素存在，出于保護稅權? 的目的，第六項條件的要求縮小了跨境重? 組中適用特殊性稅務處理的范圍，即僅允? 許集團內部的重組適用特殊性的稅務處? 理。這種跨境重組模式下，境內受讓方子? 公司通常為外國股東在境內設立的中國? 投資性公司（以下簡稱“中國投模式”）。? 外國股東為了將其持有的境內實體股權? 集中到投資性公司名下而進行跨境換股? 權交易的，有可能適用上述特殊性稅務? 處理，從而免于在重組時產生企業所得稅? 的納稅義務。同時，相比由外國投資者直? 接投資，通過中國投資性公司控股境內被? 投資企業，可以享受境內企業間股息分配? 免征企業所得稅的優惠待遇（如果股息? 直接支付到境外股東，一般需要繳納10%? 的預提所得稅），且投資性公司以其在中? 國投資所得的人民幣利潤進行再投資，因? 而無需就該利潤先行繳納所得稅。?

從交易的審批和登記層面講，上述? 中國投模式下的跨境換股有據可循。依據? 《商務部關于涉及外商投資企業股權出? 資的暫行規定》和《股權出資登記管理辦? 法》，外國投資者可以用其在中國境內企? 業的股權作為出資（包括新設或增資），? 設立外商投資企業或認繳外商投資企業? 的增資。在實踐中，也已經有以中國投模? 式成功享受特殊性稅務重組的案例。但? 是，相對于以現金為對價的股權交易，換? 股尤其是跨境換股在實踐中還是較為少? 見的，因此中國投的交易模式可能會在審? 批過程中遇到一些困難。而稅務機關也? 通常采取謹慎的態度，實際確認能夠適用? 特殊性稅務處理的交易案例并不多見。?

除了企業所得稅外，股權轉讓的雙? 方還需就股權讓合同繳納股權轉讓金額? 0.05%的印花稅。?

需要特別注意的是，在2008年1月1日? 實施新的《企業所得稅法》以前，中國曾? 給予外商投資企業很多稅收優惠政策，例? 如：生產性的外商投資企業可以享受自獲? 利年度起兩年免征、三年減半征收企業所? 得稅的優惠，且此類稅收優惠政策可以? 過渡適用到2008年1月1日以后。生產性外? 商投資企業享受此類定期減免稅優惠的? 前提條件之一是，外國投資者在外商投資? 企業中的出資比例不應低于25%，且外商? 投資企業的經營期不應少于10年。?

根據相關規定，如果該類享受定期? 減免稅對于“兩頭在外”的跨境換股，其審? 批登記可以參考《關于外國投資者并購境? 內企業的規定》。由于股權交易雙方均為? 境外企業，“兩頭在外”的跨境換股在審? 批過程中可能會遇到更多的困難。雖然實? 踐中也有一些“兩頭在外”跨境換股交易? 成功的先例，但對于其稅務處理，稅務機? 關從保護中國征稅權益角度出發，會更加? 嚴格地審查交易文件和交易環節，鮮見成? 功適用特殊性稅務處理的交易案例。? 雖然股權轉讓方與股權受讓方均位? 于中國境外，股權轉讓協議也極可能是在? 中國境外簽署的，但根據印花稅的相關規? 定，對于在國外簽訂的應稅合同，應在國? 內使用時貼花。印花稅的納稅義務人為股? 權轉讓合同的雙方，即股權的轉讓方與受? 讓方各需就股權讓合同繳納股權轉讓金? 額0.05%的印花稅。如果股權轉讓的雙方? 沒有按規定就合同貼花，被轉讓股權的外? 商投資企業在持股權轉讓合同進行股東變更登記時，應代股權轉讓雙方就合同補? 貼印花。? 如果中方股東向境外機構或個人轉? 讓股份，那么，外商投資企業的中方股東? 向境外機構或個人轉讓股權一般不適用? 特殊性的稅務處理。因此，由于中方股東? 是中國的居民企業，其取得的股權轉讓所? 得（股權轉讓收入減除取得該股權成本? 的差額）應并入企業的其他應納稅所得? 額，按25%的稅率（或者企業適用的更低? 稅率）繳納企業所得稅。?

除企業所得稅外，股權轉讓的雙方? 還需就股權轉讓合同繳納股權轉讓金額? 0.05%的印花稅。? 股權轉讓的納稅申報要求? 當外方股東向中國境內機構或個人? 轉讓股權時，對于屬于非居民企業的外方? 企業股東轉讓股權相關的所得稅款，中? 國采用源泉扣繳制，即由股權轉讓價款的? 支付方（一般為股權的受讓方）為扣繳義? 務人。代扣代繳義務人應從實際支付或到? 期應付的（按照權責發生制原則應當計入? 成本費用時）股權轉讓價款中扣繳企業所? 得稅，并向扣繳義務人所在地的主管稅務? 機關繳納代扣的稅款。換言之，由股權轉? 讓價款支付方代扣股權轉讓企業所得稅? 的，應向支付方所在地的主管稅務機關申? 報繳納代扣的稅款。? 雖然稅法規定了代扣代繳義務人扣? 繳稅款的義務，但是，實踐中有些扣繳義? 務人沒有按照規定履行扣繳義務，或者因? 為某些原因無法履行扣繳義務。在這種情? 況下，境外非居民企業股權轉讓方則應自? 合同、協議約定的股權轉讓之日（如果轉? 讓方提前取得股權轉讓收入，則為取得? 轉讓收入之日）起7日內，到被轉讓股權的? 中國境內企業所在地主管稅務機關自行? 申報繳納企業所得稅。如果合同或協議? 約定以分期付款方式支付股權轉讓對價，? 則非居民企業轉讓方應在合同或協議生? 效，且完成股權變更手續時，確認收入實? 現，并應就股權轉讓款全額申報繳納企? 業所得稅。? 與企業所得稅類似，個人所得稅的相? 關規定也要求支付方在支付股權轉讓款? 時代扣境外個人股權轉讓方的個人所得? 稅，并向支付方所在地主管稅務機關申報? 繳納代扣的稅款。? 需要特別注意的是，當境外非居民? 企業股權轉讓方的企業所得稅稅款由支? 付方代扣代繳時，其申報繳納地為支付方? （一般為股權受讓方）所在地；如果代扣? 代繳義務人沒有履行代扣代繳義務，而由? 境外非居民企業股權轉讓方自行履行納? 稅義務時，稅款的申報繳納地則為被轉讓供股權變更的相關資料，以確認境外股? 東的股權轉讓是否已按規定履行納稅義? 務。轉讓股權的非居民企業通常會通過代? 理機構履行納稅義務。?

當中方股東向境外機構或個人轉讓? 股權時，相對于外方股東轉讓股權來講，? 中方股東股權轉讓的納稅申報與繳納就? 容易許多了。中方企業股權轉讓方取得股? 權轉讓收入，應于轉讓協議生效、且完成? 股權變更手續時，確認收入的實現。但相? 關所得稅的申報繳納仍與中方企業股權? 轉讓方的其他應納稅所得額一樣，按月或? 按季預繳，按年匯算清繳。其納稅地點為? 中方企業股權轉讓方所在地。