作者：重慶索通律師事務(wù)所合伙人、公司業(yè)務(wù)部執(zhí)行主任

在股權(quán)收購實(shí)踐中，一些投資者盲目自信，僅憑自己對目標(biāo)公司的了解以及感覺就做出最終的決定，結(jié)果步入地雷陣。股權(quán)收購作為一項(xiàng)復(fù)雜的法律工程，成功與否既取決于前期對于目標(biāo)公司狀況全面準(zhǔn)確的調(diào)查掌握，也取決于收購過程中各種法律保障手段的有效設(shè)置。針對如此復(fù)雜的法律工程，投資者除了依靠自身判斷決策外，還應(yīng)當(dāng)充分重視專業(yè)機(jī)構(gòu)的作用與價值。

風(fēng)險(xiǎn)一：擬收購股權(quán)本身存在權(quán)利瑕疵

收購行為的直接對象，就是出讓方持有的目標(biāo)公司的股權(quán)。如果出讓方出讓的股權(quán)存在權(quán)利瑕疵，將導(dǎo)致收購交易出現(xiàn)本質(zhì)上的風(fēng)險(xiǎn)。通常情況下收購方也對出讓方出讓的股權(quán)做一定的調(diào)查核實(shí)，例如在收購前通過工商檔案記錄對出讓股權(quán)查詢。但是，在具體交易過程中，曾經(jīng)出現(xiàn)股權(quán)有重大權(quán)利瑕疵，但在工商并未辦理登記手續(xù)的實(shí)際案例。

因此，除工商檔案查詢外，還可以通過對目標(biāo)公司內(nèi)部文件查閱（如重大決策文件、利潤分配憑證等）及向公司其他股東、高管調(diào)查等各種手段予以核實(shí)，并通過律師完善相應(yīng)法律手續(xù)，鎖定相關(guān)人員的法律責(zé)任，最大程度的使真相浮出水面。

風(fēng)險(xiǎn)二：出讓方原始出資行為存在瑕疵

在股權(quán)收購后，收購方將根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定向出讓方支付收購款，進(jìn)而獲取股權(quán)、享有股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)。因?yàn)槭召彿讲皇悄繕?biāo)公司的原始股東，有理論認(rèn)為收購方并不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)目標(biāo)公司在出資設(shè)立時的相關(guān)法律責(zé)任。因此，股權(quán)收購中，收購方往往對此類風(fēng)險(xiǎn)容易忽視。

但是，根據(jù)《公司法》以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》的相關(guān)規(guī)定，如出讓方存在未履行或未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況，受讓方有可能基于此種情況而與出讓方承擔(dān)連帶責(zé)任。在股權(quán)收購中，受讓方應(yīng)當(dāng)特別注意出讓方是否全面履行完畢出資義務(wù)，同時可以通過就相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)及責(zé)任分擔(dān)與出讓方進(jìn)行明確的約定，以規(guī)避可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)。

風(fēng)險(xiǎn)三：主體資格瑕疵

目標(biāo)公司主體資格瑕疵主要是指目標(biāo)公司因設(shè)立或存續(xù)期間存在違法違規(guī)行為而導(dǎo)致其主體資格方面可能存在的障礙。如目標(biāo)公司設(shè)立的程序、資格、條件、方式等不符合當(dāng)時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定、其設(shè)立行為或經(jīng)營項(xiàng)目未經(jīng)有權(quán)部門審批同意、其設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資等不合法合規(guī)、目標(biāo)公司未依法存續(xù)等。是否存在持續(xù)經(jīng)營的法律障礙、是否存在其經(jīng)營資質(zhì)被吊銷、其營業(yè)執(zhí)照被吊銷、目標(biāo)公司被強(qiáng)制清算等情形均可能導(dǎo)致目標(biāo)公司主體資格存在障礙。

風(fēng)險(xiǎn)四：主要財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利風(fēng)險(xiǎn)

股權(quán)收購的常見動因之一，往往是處于直接經(jīng)營目標(biāo)公司資產(chǎn)稅收成本過高的考慮而采用股權(quán)收購這一方式，進(jìn)行變相的資產(chǎn)收購。在此種情況下，目標(biāo)公司的主要資產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利就成為收購方尤為關(guān)注的問題。

對于目標(biāo)公司財(cái)產(chǎn)所涉及的收購風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)為以下幾個方面：目標(biāo)公司擁有的土地使用權(quán)、房產(chǎn)、商標(biāo)、專利、軟件著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)、主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛或潛在糾紛；目標(biāo)公司以何種方式取得上述財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，是否已取得完備的權(quán)屬證書，若未取得，則取得這些權(quán)屬證書是否存在法律障礙；目標(biāo)公司對其主要財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無限制，是否存在擔(dān)保或其他權(quán)利受到限制的情況；目標(biāo)公司有無租賃房屋、土地使用權(quán)等情況以及租賃的合法有效性等等。

風(fēng)險(xiǎn)五：重大債權(quán)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

目標(biāo)公司重大債權(quán)債務(wù)是影響股權(quán)價值及收購后公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的重要因素，相關(guān)收購風(fēng)險(xiǎn)主要包括：出讓方是否對目標(biāo)公司全部債權(quán)債務(wù)進(jìn)行如實(shí)披露并納入股權(quán)價值評估范圍；重大應(yīng)收、應(yīng)付款和其他應(yīng)收、應(yīng)付款是否合法有效，債權(quán)有無無法實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)；目標(biāo)公司對外擔(dān)保情況，是否有代為清償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)以及代為清償后的追償風(fēng)險(xiǎn)；目標(biāo)公司是否有因環(huán)境保護(hù)、知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債等等。

股權(quán)收購中，對于目標(biāo)公司擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)、應(yīng)收款訴訟時效以及實(shí)現(xiàn)的可能性應(yīng)予以特別關(guān)注，通常還應(yīng)當(dāng)要求出讓方對目標(biāo)公司債權(quán)債務(wù)特別是或有債權(quán)債務(wù)的情形作出承諾和擔(dān)保。

風(fēng)險(xiǎn)六：訴訟、仲裁或行政處罰風(fēng)險(xiǎn)

這方面的風(fēng)險(xiǎn)為目標(biāo)公司是否存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。如存在此類情況，可能會對目標(biāo)公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生負(fù)面影響，進(jìn)而直接導(dǎo)致股權(quán)價值的降低。

股權(quán)收購中，除需要對目標(biāo)公司是否存在上述情況予以充分的調(diào)查和了解，做到心中有數(shù)之外，還可以通過與出讓方就收購價款的確定及支付方式的約定以及就上述風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任分擔(dān)作出明確劃分予以規(guī)避。

風(fēng)險(xiǎn)七：稅務(wù)、環(huán)境保護(hù)、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標(biāo)準(zhǔn)風(fēng)險(xiǎn)

對于某些特定的目標(biāo)公司而言，這部分風(fēng)險(xiǎn)也是收購風(fēng)險(xiǎn)的易發(fā)地帶。此類風(fēng)險(xiǎn)一般與目標(biāo)公司享受優(yōu)惠政策、財(cái)政補(bǔ)貼等政策是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效，目標(biāo)公司生產(chǎn)經(jīng)營活動和擬投資項(xiàng)目是否符合有關(guān)環(huán)境保護(hù)的要求，目標(biāo)公司的產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)，目標(biāo)公司近年有否因違反環(huán)境保護(hù)方面以及有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督方面的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件而被處罰等情況密切相關(guān)。

如不能充分掌握情況，則可能在收購后爆發(fā)風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致股權(quán)權(quán)益受損。

風(fēng)險(xiǎn)八：勞動用工風(fēng)險(xiǎn)

隨著中國《勞動法》、《勞動合同法》及勞動保障相關(guān)法律法規(guī)政策的完善，在勞動用工方面，立法對勞動者的保護(hù)傾向也越來越明顯。在此種立法傾向之下，用工企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)用工義務(wù)也就更加嚴(yán)格。

然而，在實(shí)際操作中，目標(biāo)企業(yè)作為用人單位未嚴(yán)格按照法律規(guī)定履行用人單位義務(wù)的情況時有發(fā)生。尤其是對于設(shè)立時間已久、用工人數(shù)眾多、勞動合同年限較長的目標(biāo)公司，此類風(fēng)險(xiǎn)尤為值得關(guān)注。

針對此類風(fēng)險(xiǎn)，收購方可以采取要求出讓方就依法用工情況作出承諾與擔(dān)保、與出讓方就相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后的責(zé)任承擔(dān)進(jìn)行明確約定或在可能的情況下要求出讓方在收購前清退目標(biāo)公司相關(guān)用工的方式予以規(guī)避。

風(fēng)險(xiǎn)九：受讓方控制力風(fēng)險(xiǎn)

有限責(zé)任公司作為一種人合為主、資合為輔的公司形式，決定了其權(quán)力機(jī)關(guān)主要由相互了解、友好信任的各方股東而構(gòu)成，同時也決定了一般情況下，股東按照出資比例行使股東權(quán)利。基于以上特征，收購方在收購目標(biāo)股權(quán)時，既需要注意與出讓方達(dá)成兩廂情愿的交易合意外，還應(yīng)當(dāng)充分了解己方在收購后的合作方即其他股東的合作意向，以避免因不了解其他股東無意合作的情況而誤陷泥潭；同時還應(yīng)當(dāng)充分關(guān)注出讓方對于目標(biāo)企業(yè)的實(shí)際控制力，避免出現(xiàn)誤以為出讓方基于相對控股地位而對目標(biāo)企業(yè)擁有控制權(quán)，而實(shí)際上，公司其他小股東均為某一主體所控制，出讓方根本無控制權(quán)的情況。

針對此類風(fēng)險(xiǎn)，除通過一般溝通訪談了解其他股東合作意向外，還可以通過委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對其他股東的背景情況予以詳細(xì)調(diào)查的方式予以防范。

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什么是股權(quán)？

股權(quán)即股票持有者所具有的與其擁有的股票比例相應(yīng)的權(quán)益及承擔(dān)一定責(zé)任的權(quán)力。基于股東地位而可對公司主張的權(quán)利，是股權(quán)。股份有限公司的股權(quán)為股票表彰的權(quán)利。股權(quán)的主體是股東。一般而言，公司是合資而成的經(jīng)濟(jì)組織，其股東的個性無關(guān)緊要，因而不論自然人還是法人都可以成為股東。

股權(quán)收購

股權(quán)收購是指購買目標(biāo)公司股份的一種投資方式。它通過購買目標(biāo)公司股東的股份，或者收購目標(biāo)公司發(fā)行在外的股份。或向目標(biāo)公司的股東發(fā)行收購方的股份．換取其持有的目標(biāo)公司股份(叉稱吸收合并)二種方式進(jìn)行；前一種方式的收購使資金流^ 目標(biāo)公司的股東賬戶；而后一種方式的收購不產(chǎn)生現(xiàn)金流(還可合理避稅)。

控股式收購的結(jié)果是A公司持有足以控制其他公司絕對優(yōu)勢的股份，并不影響B(tài)公司的繼續(xù)存在，其組織形式仍然保持不變，法律上仍是具有獨(dú)立法人資格。B公司持有的商品條碼，仍由B公司持有，而不因公司股東或股東股份數(shù)量持有情況的變化而發(fā)生任何改變。商品條碼持有人未發(fā)生變化，其使用權(quán)當(dāng)然也未發(fā)生轉(zhuǎn)移。

由于控股式收購并不改變B公司的組織形式，其任具有獨(dú)立法人資格，對外獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，因此，除法律有特殊規(guī)定，B公司對外的所有行為都應(yīng)當(dāng)以B公司的名義作出，A公司無權(quán)以其本身的名義代替B公司對外作出任何行為，而只能在內(nèi)部通過其持有的B公司的絕對優(yōu)勢的股份來行使支配或控制B公司的權(quán)利。