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? 開曼發(fā)布《經(jīng)濟實質(zhì)指引3.0版》，讓人頭疼的“經(jīng)濟實質(zhì)”到底要怎樣才能滿足？
? 經(jīng)濟實質(zhì)指引3.0系列二：作為總部機構(gòu)，開曼公司應如何滿足經(jīng)濟實質(zhì)？
【編者按】
2020年7月13日，開曼稅務信息管理局（TAX INFORMATION AUTHORITY, TIA)針對經(jīng)濟實質(zhì)法又發(fā)布了全新的指引，即所謂的《地區(qū)間可流動業(yè)務活動的經(jīng)濟實質(zhì)指引3.0版》（THE GUIDANCE NOTES FOR ECONOMIC SUBSTANCE FOR GEOGRAPHICALLY MOBILE ACTIVITIES VERSION3.0，下稱“指引”）。
這份3.0版本的指引，長達89頁，內(nèi)容涉及到開曼實體經(jīng)濟實質(zhì)的方方面面。相較2.0版本，其一大變化在于：其包含了對每一類相關活動（relevant activities）的具體說明。
和其他相關活動不同，指引3.0并未針對基金管理業(yè)務給出具體的指導案例。因此，本文我們將聚焦：作為基金管理公司，開曼實體從事何種業(yè)務會被認定為“相關實體”，并須滿足經(jīng)濟實質(zhì)（不含指導案例）？
D. Fund Management Business
1. Scope of Fund Management Business
一、基金管理業(yè)務的界定和范圍
在開曼經(jīng)濟實質(zhì)法及相關法例中，從事基金管理業(yè)務的相關實體，需要滿足經(jīng)濟實質(zhì)合規(guī)要求；但是投資基金被排除在外。事實上，二者并不容易區(qū)分開來。
針對基金管理業(yè)務，指引3.0對具體規(guī)定如下：
而針對投資基金，指引3.0則有不同規(guī)定：
值得一提的是，指引3.0中將“投資基金”的概念擴充到“私募基金”（Private Fund），即根據(jù)2020年開曼群島《私募基金法》在開曼群島金融管理局（Cayman Islands Monetary Authority，“CIMA”）注冊的私募基金被視為經(jīng)濟實質(zhì)法下的投資基金。此外，對于業(yè)界一直關注的共同基金（Mutual Fund），指南3.0堅持了共同基金屬于投資基金的立場。
也就是說，在開曼CIMA注冊的私募基金和共同基金，都屬于投資基金的范疇，但不屬于基金管理業(yè)務的范疇，因此，不需要滿足開曼經(jīng)濟實質(zhì)合規(guī)要求。對此，開曼的私募基金和對沖基金，可以暫時放松、喘口氣了了！
2. GIGA for Fund Management Business
二、基金管理業(yè)務的核心創(chuàng)收業(yè)務
指引3.0對基金管理業(yè)務的核心創(chuàng)收業(yè)務做了明確規(guī)定，主要可以從4個方面來進行判斷：
1. 做出投資資產(chǎn)的持有或出售決定
CIGA主要集中于對投資資產(chǎn)的并購、處置或交易做出決定。該等決定需要在開曼群島內(nèi)通過一個投資委員會（investment committee）、董事會（或同等組織）做出。
為確保該等決定是在開曼群島內(nèi)做出，一定比例的董事需要親臨開曼群島。但是，指引并沒有對親臨開曼群島的董事比例做出具體規(guī)定，需要case by case地與開曼主管當局溝通。
2. 計算風險和撥備
如果一個基金經(jīng)理可以將其客戶所投資基金的風險（包括：市場風險、信貸風險、流動風險及運營風險等）作為一個整體予以評估，并通過基于戰(zhàn)略基礎的撥備來計算整體風險，此時該基金經(jīng)理的所作所為屬于CIGA。
如果一個基金經(jīng)理對風險的計算和撥備僅限于對某一領域（而非大部分領域），或基金經(jīng)理只是例行公事地接受其他實體做出的風險計算，則此時該基金經(jīng)理的所作所為不屬于CIGA。
3. 對外匯率和利率的波動以及對沖做出決定
如果一個基金經(jīng)理對客戶投資基金的匯率或利率波動風險管理做出整體性和戰(zhàn)略性的決定 （如負責外匯、利息或其他對沖操作，或?qū)蛻敉顿Y基金進行風險和優(yōu)化），則該基金經(jīng)所作所為屬于CIGA。
如果一個基金經(jīng)理僅對客戶所投資基金的特定投資作出孤立（isolated）的決定，則該基金經(jīng)理的所作所為不屬于CIGA。
4. 向投資人和開曼監(jiān)管部門CIMA匯報
如果一個基金經(jīng)理可以確保其客戶投資基金運轉(zhuǎn)良好，并能夠針對該基金的財務狀況及時準確地提供信息，則該基金經(jīng)理的所作所為屬于CIGA。
在這種情況下，可由投資基金行政管理人或其他人士來處理日常存檔、行政管理、到CIMA存檔等事項。但是，基金經(jīng)理須確保該等事項可以及時、準確地處理和申報。
三、特別之處：
將基金管理業(yè)務外包給開曼群島外的人，該如何認定？
根據(jù)經(jīng)濟實質(zhì)法及3.0指引，相關實體從事基金管理業(yè)務必須就其基金管理業(yè)務的核心創(chuàng)收業(yè)務在開曼群島滿足經(jīng)濟實質(zhì)合規(guī)。
— 如果相關實體將CIGA外包給外國服務供應商（如，在美國、英國或香港的投資經(jīng)理），則相關實體不應從該等活動中獲得相關收入。也就是說，開曼主管當局不應期待相關實體將會從該等CIGA中獲得收入，因此不須滿足經(jīng)濟實質(zhì)合規(guī)要求。
— 如果相關實體將CIGA的某些方面外包給開曼群島島內(nèi)的服務提供商，將會被認為需要部分滿足了相關實體的CIGA，并在對應范圍內(nèi)滿足經(jīng)濟實質(zhì)合規(guī)要求。
對此，開曼群島島內(nèi)供應商在收到稅務信息局（“Tax Information Authority”）驗證通知「30天內(nèi)」需確認其外包信息。如未在規(guī)定時間內(nèi)進行信息驗證，稅務信息局可能會否認“相關主體”已通過島內(nèi)的外包服務滿足經(jīng)濟實質(zhì)測試要求。
四、不得不做的經(jīng)濟實質(zhì)通知（ESN）
對于從事基金管理業(yè)務的開曼實體，無論其是否適用經(jīng)濟實質(zhì)法的“相關主體”，都應履行通知義務，并對通知的內(nèi)容和流程進行了進一步說明，這就是經(jīng)濟實質(zhì)通知（Economic Substance Notification，“ESN”）。
針對ESN通知，從事基金管理業(yè)務的開曼實體需要提交的內(nèi)容包括：
a) 是否從事基金管理相關活動;
b) 如果從事基金管理相關活動，是否屬于相關實體；
c) 從事基金管理相關活動的相關實體，是否為開曼以外司法管轄區(qū)的稅務居民；
d) 若為開曼稅收居民，需要提供財務年度截止日期、提交ESN信息者的姓名和地址；若為非開曼稅收居民，需要提供直接控股公司、最終控股公司和最終實益所有人的名稱、地址及其他身份確認信息、財政年度截止日期、稅收居民支持材料等。
ESN提交截止日期為每年的3月31日。受新冠疫情影響，今年的ESN提交截止日期延長至2020年6月30日。請您和您的客戶務必和注冊代理聯(lián)系，確認是否已經(jīng)合規(guī)填報今年的ESN。
除了履行通知義務外， 每個從事“相關活動”的“相關主體”都應滿足經(jīng)濟實質(zhì)測試并提交經(jīng)濟實質(zhì)報告（Economic Substance Return，“ESR”），其應于每個財年終了后12個月內(nèi)向稅務信息局提交。
以選擇了公歷年度為財年的開曼群島公司為例，需要在2020年12月31日前完成報告。目前而言，經(jīng)濟實質(zhì)申報的（“DITC Portal”）信息平臺還未正式上線，也沒有受新冠疫情影響而延遲的通知公布。
五、宏Sir特別提醒
最后，我們特別要提醒您和您客戶的是，指引3.0的所有規(guī)定都針對基金管理公司的，而非針對基金管理公司的普通合伙人。
如您所知，在開曼的私募基金公司，大多采用ELP結(jié)構(gòu)，其本身并不是獨立的法人實體，在開曼的稅收義務非常有限，幾乎為零。可以說，經(jīng)濟實質(zhì)主要增加的是沒有在CIMA注冊的開曼ELP的注冊合規(guī)成本。
但是，對開曼ELP的管理合伙人而言，則完全不同。事實上，開曼ELP的普通合伙人不僅要根據(jù)自身情況來判斷是在開曼當?shù)剡€是在開曼境外滿足經(jīng)濟實質(zhì)，還須認真對待隨之而來的稅收問題，而這無疑需要綜合考量和跨境規(guī)劃。
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? 經(jīng)濟實質(zhì)指引3.0系列四：作為控股公司，開曼實體應如何滿足經(jīng)濟實質(zhì)？
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