背景

8月31日是《香港有限合伙基金條例》正式實(shí)施的日子，至此，香港LPF基金開始進(jìn)入注冊(cè)運(yùn)營(yíng)的“實(shí)質(zhì)性”階段。對(duì)此，您準(zhǔn)備好了嗎？

事實(shí)上，我們近來(lái)接到不少客戶（特別是一些曾經(jīng)使用過(guò)傳統(tǒng)美元基金架構(gòu)客戶）的咨詢，比如：

? 香港LPF和開曼ELP、新加坡LP等相比，有什么異同？

? 香港LPF到底有何優(yōu)劣勢(shì)？

? 是否需要將開曼ELP換成香港LPF等？

針對(duì)客戶該等“困惑”，宏Sir特地整理出香港LPF、開曼ELP和新加坡LP的全面對(duì)比表格，和您及您的客戶分享。

1、對(duì)比一：

規(guī)范法例與主管機(jī)構(gòu)

香港、開曼和新加坡，都制定了與基金相關(guān)的法例；主管機(jī)構(gòu)分別是香港公司注冊(cè)處（Companies Registry，CR）、開曼群島可豁免有限合伙注冊(cè)官（Cayman Islands Registrar of Exempted Limited Partnerships ，RELP）和新加坡（Accounting and Corporate Regulatory Authority，ACRA）。

從法律性質(zhì)上看，無(wú)論是香港LPF、開曼ELP還是新加坡LP，都是非法人實(shí)體，須由GP對(duì)基金進(jìn)行管理，而LP則以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，并享受相應(yīng)的收益分配。

至于投資領(lǐng)域，三個(gè)司法管轄區(qū)均無(wú)限制。但是，如果從事需持牌受規(guī)管領(lǐng)域，仍需要滿足相關(guān)持牌義務(wù)，須視情況而定。

注冊(cè)要求和注冊(cè)流程

在基金注冊(cè)方面，三個(gè)司法管轄區(qū)也是大同小異。針對(duì)LP，都要求至少有1個(gè)LP；但是，在GP方面，香港LPF要求是1個(gè)GP，而開曼ELP和新加坡LP則允許有1個(gè)或多個(gè)GP。

據(jù)我們了解，在基金的實(shí)際操作中多個(gè)GP并存的情況并不常見(jiàn)，畢竟這容易帶來(lái)“政出多門、效率低下”的問(wèn)題。通常，基金都會(huì)只選擇只有一個(gè)GP，由其全權(quán)進(jìn)行運(yùn)營(yíng)管理。

值得注意的是，香港LPF和開曼ELP都需要在當(dāng)?shù)赜凶?cè)辦公室（Register Office），但新加坡LP無(wú)此要求。

此外，如果申請(qǐng)注冊(cè)基金被主管機(jī)構(gòu)拒絕，在香港和新加坡還有“救濟(jì)”機(jī)制，那就是提出呈請(qǐng)，要求再次注冊(cè)，二者的時(shí)限要求分別是：被拒后40天內(nèi)和被拒后30天內(nèi)。

3、對(duì)比三：

GP、LP與法定任命

在GP方面，三個(gè)司法管轄區(qū)無(wú)明顯區(qū)別。在LP方面，香港LPF和開曼ELP都無(wú)注冊(cè)要求，但對(duì)于新加坡LP而言，則須在ACRA注冊(cè)，注冊(cè)要求相對(duì)較多。

從負(fù)責(zé)人員/合規(guī)人員的法定任命角度看，香港LPF和新加坡LP的合規(guī)要求明顯比較多，體現(xiàn)出強(qiáng)烈的“中岸”特點(diǎn)，即基金的信息透明、反洗錢嚴(yán)格、監(jiān)管較多。

但是，隨著開曼《私募基金法2020》的實(shí)施，開曼ELP的合規(guī)要求也日益提高，正日趨向香港、新加坡靠攏。這一點(diǎn)從三個(gè)司法管轄區(qū)的私募基金都需要進(jìn)行審計(jì)可以看出。

更加有過(guò)之而不及的是，香港LPF和新加坡LP并不強(qiáng)制要求任命托管人或行政管理人，而開曼ELP則需要指定1個(gè)托管人。

日常維護(hù)和運(yùn)營(yíng)合規(guī)

在日常維護(hù)和運(yùn)營(yíng)合規(guī)方面，三個(gè)司法管轄區(qū)都需要做周年申報(bào)、保存會(huì)計(jì)賬目、存檔部分信息供公眾查閱、信息變更后也需要在規(guī)定時(shí)間內(nèi)通知主管機(jī)構(gòu)，并進(jìn)行存檔。

需要注意的是，新加坡LP毋須做周年申報(bào)，但須按年或每三年向ACRA繳納注冊(cè)費(fèi)，這一點(diǎn)上比較靈活。

在其他方面，三個(gè)司法管轄區(qū)的運(yùn)營(yíng)合規(guī)要求盡管細(xì)節(jié)上或多或少有些差異（下表僅供參考），但整體差別不大，請(qǐng)您咨詢自己的注冊(cè)代理或合作律師進(jìn)行日常維護(hù)和運(yùn)營(yíng)。

5、對(duì)比五：

注冊(cè)費(fèi)用和維護(hù)費(fèi)用

盡管三個(gè)司法管轄區(qū)的注冊(cè)流程都相當(dāng)簡(jiǎn)單、直接，但是香港LPF在注冊(cè)和維護(hù)成本方面的優(yōu)勢(shì)還是相當(dāng)明顯的，尤其是在和開曼ELP對(duì)比時(shí)，這一成本優(yōu)勢(shì)更加凸顯。

開曼ELP的首年注冊(cè)和維護(hù)成本最高可能約7,806美元，次年維護(hù)成本也可能高達(dá)約8,151美元，相對(duì)而言，香港LPF則分別為：約674美元和約28美元，可以說(shuō)只是開曼ELP注冊(cè)和維護(hù)費(fèi)用的零頭。

但是，應(yīng)該注意到，在三個(gè)不同司法管轄區(qū)，根據(jù)不同情況，維護(hù)費(fèi)用還會(huì)包括一定的注冊(cè)辦公室及/或公司秘書服務(wù)費(fèi)和其他規(guī)費(fèi)。

如果加上這些“隱形”的維護(hù)費(fèi)用，實(shí)際運(yùn)營(yíng)成本更需要綜合考量。因此，我們上表僅供您參考，如有需要，請(qǐng)咨詢您的注冊(cè)代理或合作律師。

宏Sir觀點(diǎn)

? 毫無(wú)疑問(wèn)，香港在PE/VC基金領(lǐng)域的法律架構(gòu)引入方面是名副其實(shí)的“后起之秀”，但這也為其充分借鑒開曼ELP和新加坡LP的立法優(yōu)點(diǎn)提供了有利條件，也就是所謂的“后發(fā)優(yōu)勢(shì)”。

? 可以說(shuō)，香港LPF在理基金發(fā)起人、投資者和AML/KYC方面實(shí)現(xiàn)了最大限度的平衡，從而使其具備了有別于對(duì)手的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

? 考慮到香港在整個(gè)大中華區(qū)投資領(lǐng)域特有的戰(zhàn)略地位，全新立法下的LPF非常有希望成為亞洲投資者（特別是中國(guó)內(nèi)地投資）在PE/VC這一區(qū)域內(nèi)的首選投資工具。

? 香港LPF的成本優(yōu)勢(shì)，預(yù)計(jì)會(huì)吸引不少對(duì)成本敏感且專注于在亞洲投資的PE/VC。至于香港LPF能夠真的“彎道超車”，還有待時(shí)間檢驗(yàn)，讓我們拭目以待。

聲明：本文版權(quán)歸頂部作者所有，離岸快車已獲得授權(quán)轉(zhuǎn)載。未經(jīng)授權(quán)，任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人不得轉(zhuǎn)載、摘編或以其他形式使用和傳播。

本篇為開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)系列文，閱讀前兩篇請(qǐng)點(diǎn)擊：
? 開曼發(fā)布《經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0版》，讓人頭疼的“經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)”到底要怎樣才能滿足？
? 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列二：作為總部機(jī)構(gòu)，開曼公司應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？

【編者按】

2020年7月13日，開曼稅務(wù)信息管理局（TAX INFORMATION AUTHORITY, TIA)針對(duì)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法又發(fā)布了全新的指引，即所謂的《地區(qū)間可流動(dòng)業(yè)務(wù)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0版》（THE GUIDANCE NOTES FOR ECONOMIC SUBSTANCE FOR GEOGRAPHICALLY MOBILE ACTIVITIES VERSION3.0，下稱“指引”）。
這份3.0版本的指引，長(zhǎng)達(dá)89頁(yè)，內(nèi)容涉及到開曼實(shí)體經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的方方面面。相較2.0版本，其一大變化在于：其包含了對(duì)每一類相關(guān)活動(dòng)（relevant activities）的具體說(shuō)明。

和其他相關(guān)活動(dòng)不同，指引3.0并未針對(duì)基金管理業(yè)務(wù)給出具體的指導(dǎo)案例。因此，本文我們將聚焦：作為基金管理公司，開曼實(shí)體從事何種業(yè)務(wù)會(huì)被認(rèn)定為“相關(guān)實(shí)體”，并須滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)（不含指導(dǎo)案例）？

D. Fund Management Business
1. Scope of Fund Management Business

一、基金管理業(yè)務(wù)的界定和范圍

在開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法及相關(guān)法例中，從事基金管理業(yè)務(wù)的相關(guān)實(shí)體，需要滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)要求；但是投資基金被排除在外。事實(shí)上，二者并不容易區(qū)分開來(lái)。

針對(duì)基金管理業(yè)務(wù)，指引3.0對(duì)具體規(guī)定如下：

而針對(duì)投資基金，指引3.0則有不同規(guī)定：

值得一提的是，指引3.0中將“投資基金”的概念擴(kuò)充到“私募基金”（Private Fund），即根據(jù)2020年開曼群島《私募基金法》在開曼群島金融管理局（Cayman Islands Monetary Authority，“CIMA”）注冊(cè)的私募基金被視為經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法下的投資基金。此外，對(duì)于業(yè)界一直關(guān)注的共同基金（Mutual Fund），指南3.0堅(jiān)持了共同基金屬于投資基金的立場(chǎng)。

也就是說(shuō)，在開曼CIMA注冊(cè)的私募基金和共同基金，都屬于投資基金的范疇，但不屬于基金管理業(yè)務(wù)的范疇，因此，不需要滿足開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)要求。對(duì)此，開曼的私募基金和對(duì)沖基金，可以暫時(shí)放松、喘口氣了了！

2. GIGA for Fund Management Business

二、基金管理業(yè)務(wù)的核心創(chuàng)收業(yè)務(wù)

指引3.0對(duì)基金管理業(yè)務(wù)的核心創(chuàng)收業(yè)務(wù)做了明確規(guī)定，主要可以從4個(gè)方面來(lái)進(jìn)行判斷：

1. 做出投資資產(chǎn)的持有或出售決定
CIGA主要集中于對(duì)投資資產(chǎn)的并購(gòu)、處置或交易做出決定。該等決定需要在開曼群島內(nèi)通過(guò)一個(gè)投資委員會(huì)（investment committee）、董事會(huì)（或同等組織）做出。

為確保該等決定是在開曼群島內(nèi)做出，一定比例的董事需要親臨開曼群島。但是，指引并沒(méi)有對(duì)親臨開曼群島的董事比例做出具體規(guī)定，需要case by case地與開曼主管當(dāng)局溝通。

2. 計(jì)算風(fēng)險(xiǎn)和撥備
如果一個(gè)基金經(jīng)理可以將其客戶所投資基金的風(fēng)險(xiǎn)（包括：市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、信貸風(fēng)險(xiǎn)、流動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)及運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)等）作為一個(gè)整體予以評(píng)估，并通過(guò)基于戰(zhàn)略基礎(chǔ)的撥備來(lái)計(jì)算整體風(fēng)險(xiǎn)，此時(shí)該基金經(jīng)理的所作所為屬于CIGA。

如果一個(gè)基金經(jīng)理對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的計(jì)算和撥備僅限于對(duì)某一領(lǐng)域（而非大部分領(lǐng)域），或基金經(jīng)理只是例行公事地接受其他實(shí)體做出的風(fēng)險(xiǎn)計(jì)算，則此時(shí)該基金經(jīng)理的所作所為不屬于CIGA。

3. 對(duì)外匯率和利率的波動(dòng)以及對(duì)沖做出決定
如果一個(gè)基金經(jīng)理對(duì)客戶投資基金的匯率或利率波動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)管理做出整體性和戰(zhàn)略性的決定 （如負(fù)責(zé)外匯、利息或其他對(duì)沖操作，或?qū)蛻敉顿Y基金進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)和優(yōu)化），則該基金經(jīng)所作所為屬于CIGA。

如果一個(gè)基金經(jīng)理僅對(duì)客戶所投資基金的特定投資作出孤立（isolated）的決定，則該基金經(jīng)理的所作所為不屬于CIGA。

4. 向投資人和開曼監(jiān)管部門CIMA匯報(bào)
如果一個(gè)基金經(jīng)理可以確保其客戶投資基金運(yùn)轉(zhuǎn)良好，并能夠針對(duì)該基金的財(cái)務(wù)狀況及時(shí)準(zhǔn)確地提供信息，則該基金經(jīng)理的所作所為屬于CIGA。

在這種情況下，可由投資基金行政管理人或其他人士來(lái)處理日常存檔、行政管理、到CIMA存檔等事項(xiàng)。但是，基金經(jīng)理須確保該等事項(xiàng)可以及時(shí)、準(zhǔn)確地處理和申報(bào)。

三、特別之處：
將基金管理業(yè)務(wù)外包給開曼群島外的人，該如何認(rèn)定？

根據(jù)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法及3.0指引，相關(guān)實(shí)體從事基金管理業(yè)務(wù)必須就其基金管理業(yè)務(wù)的核心創(chuàng)收業(yè)務(wù)在開曼群島滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)。

— 如果相關(guān)實(shí)體將CIGA外包給外國(guó)服務(wù)供應(yīng)商（如，在美國(guó)、英國(guó)或香港的投資經(jīng)理），則相關(guān)實(shí)體不應(yīng)從該等活動(dòng)中獲得相關(guān)收入。也就是說(shuō)，開曼主管當(dāng)局不應(yīng)期待相關(guān)實(shí)體將會(huì)從該等CIGA中獲得收入，因此不須滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)要求。

— 如果相關(guān)實(shí)體將CIGA的某些方面外包給開曼群島島內(nèi)的服務(wù)提供商，將會(huì)被認(rèn)為需要部分滿足了相關(guān)實(shí)體的CIGA，并在對(duì)應(yīng)范圍內(nèi)滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)要求。

對(duì)此，開曼群島島內(nèi)供應(yīng)商在收到稅務(wù)信息局（“Tax Information Authority”）驗(yàn)證通知「30天內(nèi)」需確認(rèn)其外包信息。如未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)進(jìn)行信息驗(yàn)證，稅務(wù)信息局可能會(huì)否認(rèn)“相關(guān)主體”已通過(guò)島內(nèi)的外包服務(wù)滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試要求。

四、不得不做的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)通知（ESN）

對(duì)于從事基金管理業(yè)務(wù)的開曼實(shí)體，無(wú)論其是否適用經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法的“相關(guān)主體”，都應(yīng)履行通知義務(wù)，并對(duì)通知的內(nèi)容和流程進(jìn)行了進(jìn)一步說(shuō)明，這就是經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)通知（Economic Substance Notification，“ESN”）。

針對(duì)ESN通知，從事基金管理業(yè)務(wù)的開曼實(shí)體需要提交的內(nèi)容包括：
a) 是否從事基金管理相關(guān)活動(dòng);
b) 如果從事基金管理相關(guān)活動(dòng)，是否屬于相關(guān)實(shí)體；
c) 從事基金管理相關(guān)活動(dòng)的相關(guān)實(shí)體，是否為開曼以外司法管轄區(qū)的稅務(wù)居民；
d) 若為開曼稅收居民，需要提供財(cái)務(wù)年度截止日期、提交ESN信息者的姓名和地址；若為非開曼稅收居民，需要提供直接控股公司、最終控股公司和最終實(shí)益所有人的名稱、地址及其他身份確認(rèn)信息、財(cái)政年度截止日期、稅收居民支持材料等。

ESN提交截止日期為每年的3月31日。受新冠疫情影響，今年的ESN提交截止日期延長(zhǎng)至2020年6月30日。請(qǐng)您和您的客戶務(wù)必和注冊(cè)代理聯(lián)系，確認(rèn)是否已經(jīng)合規(guī)填報(bào)今年的ESN。

除了履行通知義務(wù)外， 每個(gè)從事“相關(guān)活動(dòng)”的“相關(guān)主體”都應(yīng)滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試并提交經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)報(bào)告（Economic Substance Return，“ESR”），其應(yīng)于每個(gè)財(cái)年終了后12個(gè)月內(nèi)向稅務(wù)信息局提交。

以選擇了公歷年度為財(cái)年的開曼群島公司為例，需要在2020年12月31日前完成報(bào)告。目前而言，經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)申報(bào)的（“DITC Portal”）信息平臺(tái)還未正式上線，也沒(méi)有受新冠疫情影響而延遲的通知公布。

五、宏Sir特別提醒

最后，我們特別要提醒您和您客戶的是，指引3.0的所有規(guī)定都針對(duì)基金管理公司的，而非針對(duì)基金管理公司的普通合伙人。

如您所知，在開曼的私募基金公司，大多采用ELP結(jié)構(gòu)，其本身并不是獨(dú)立的法人實(shí)體，在開曼的稅收義務(wù)非常有限，幾乎為零?？梢哉f(shuō)，經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)主要增加的是沒(méi)有在CIMA注冊(cè)的開曼ELP的注冊(cè)合規(guī)成本。

但是，對(duì)開曼ELP的管理合伙人而言，則完全不同。事實(shí)上，開曼ELP的普通合伙人不僅要根據(jù)自身情況來(lái)判斷是在開曼當(dāng)?shù)剡€是在開曼境外滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，還須認(rèn)真對(duì)待隨之而來(lái)的稅收問(wèn)題，而這無(wú)疑需要綜合考量和跨境規(guī)劃。

本篇為開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)系列文，閱讀下一篇請(qǐng)點(diǎn)擊：

? 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列四：作為控股公司，開曼實(shí)體應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？

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